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职工持股信托方案可行性研究

由于当前国内有关法律不配套，使国有公司职工持股实践障碍重重。《信托法》颁布实行，使得信托方式成为职工持股解决方案之一。本文就职工持股信托方案设计原理、功能解析、方案设计、操作流程、赚钱模式、风险及其控制、市场空间、实践意义及尚存问题等逐个进行了探讨和分析，以期对信托解决方案可行性有一更进一步理解。

第一某些职工持股实践需求分析

广义职工持股涉及经营者持股（或叫管理层收购，即MBO）、员工持股（或叫雇员持股，即ESOP）和混合持股等各种型态。在国内现行法律中，没有专门法律对职工持股予以明确规范。在职工持股详细操作中，都会遇到某些无法回避法律障碍，突出体当前职工持股主体资格、融资贷款等方面。

一、职工持股主体资格问题

1．持股主体由谁充当。在有限责任公司股东超过50人时，由谁来持股。职工持股会没有法律地位，就无法作为一种公司发起人，参加公司发起设立。1999年民政部停止对职工持股会审批，股东超过50人时，无法回避公司法限制。

2．职工持股会或工会社团法人身份与职工持股获利动机相矛盾。社团法人是不以获利为目机构，而职工持股是以获利为目，这就与《工会法》和《社会团队登记管理条例》等法律、法规规定冲突，这是民政部停止审批职工持股会因素。

3．以新成立公司方式完毕出资，不但同样有人数制约，还会受公司对外投资不超过净资产50%制约。

二、职工持股融资法律障碍

1．银行股权质押贷款难

就国内当前法律法规，职工持股不能直接从银行获得资金支持。国内《商业银行法》规定商业银行不容许从事股票业务和信托投资；《贷款通则》规定借款人不得用贷款从事股本权益性投资。因而，当前操作银行融资大都是通过股权质押贷款形式完毕，如粤美通过信用合伙社质押贷款。但在这种操作过程中，存在一种时间差，即当收购人在股权没有转到其名下时候，她无法用股权质押，而股权转让普通规定支付完股权转让款，因而这种时间差有时会引起某些非法资金流动。此外，当前各大商业银行对股权质押贷款非常谨慎，持不勉励原则，折现率很低，因而普通不能完全满足收购人资金需求。

2．民间贷款和委托贷款代价高

诸多MBO和ESOP融资求助于民间投资，有可以称作是职工持股“私募基金”，但这些民间资本往往另有所图。她们要不是低于8%贷款利率，由于她们资金往往有较高资金成本，她们真正想要是股权，用和管理层同样价格购买“战略持股”股权，以及管理层和员工无法准时还款而质押股权。计算下来融资成本非常高，并且经常会导致某些国有公司腐败问题。此外，由于国内法律不容许公司之间互相借款，因而民间投资往往采用变通委托贷款形式，中华人民共和国人民银行《关于商业银行开办委托贷款业务关于问题告知》规定，商业银行可依照委托人（可以是政府部门、企事业单位及个人等）拟定贷款对象、用途、金额、利率等代为发放贷款、监督使用并协助收回，商业银行只收取手续费。通过委托贷款形式的确可以解决某些收购资金问题，只是进一步增长了融资成本。

3．个人消费贷款不合法

有商业银行想以个人消费贷款形式将资金贷给个人，由个人再买股权。但是消费贷款必要指明用途，这种变通方式事实上违背了不能用消费贷款进行股本权益性投资规定。此外，银行有时会运用变通方式给MBO贷款，如将贷款先贷给公司作为流动资金，再由公司借贷给个人，或者通过委托贷款贷给“壳”公司，这种方式事实上是规避法律行为。

除此之外，在实行职工持股过程中浮现股权集中管理、股份托管、转让和继承、双重征税等诸多问题都不好解决。

《信托法》颁布实行之后，以信托方式对职工持股进行设计可以有效地规避或解决这些矛盾。

第二某些职工持股信托方案可行性研究

一、设计原理

依照国内《信托法》定义，信托是指委托人基于对受托人信任，将其财产权委托给受托人，由受托人按委托人意愿以自己名义，为受益人利益或者特定目，进行管理或者处分行为。信托与委托最大不同便是信托是以受托人自己名义办理受托事务，并且受托人必要是经关于部门批准专门从事信托业务机构法人。依照这两点，受托人要以自己名义进行集中投资，可突破成立有限责任公司不得超过50人限制，从而解决了职工持股主体资格问题；并且对外投资是信托公司，不受原公司净资产规模制约，使得这种投资方式具备法律上可行性。

此外，《信托法》对信托财产独立性有着专门规定，重要体当前：（1）信托财产与委托人自有财产和受托人固有财产相区别，不受委托人和受托人财务状况恶化、甚至破产影响，委托人、受托人或受益人债权人普通无权对信托财产主张权利。因而，信托财产安全较有保障；（2）信托设立后，信托财产脱离委托人控制，让具备理财经验受托人对信托财产进行有效管理，可以较好地保证信托财产保值增值；（3）受托人因信托财产管理、运用或其她情形而获得财产，涉及收益和损失，都归入信托财产，受托人不得以任何名义享有信托利益；（