2024年法考民诉默写本（带答案）.docx

2024民诉（必刷默写本）

第一章基本理论

1、诉讼标的是一种实体法律关系。

2、诉的分类前提是“诉”，非诉程序不存在“诉”的分类问题。

3、形成之诉（变更之诉）中原告的诉讼请求是要求对一个既存法律关系进行变更，包括对这个既存法律关系的主体、客体、内容三者之一进行变更，均为变更之诉。

4、诉的分类的唯一依据是原告的诉讼请求，无需去看被告的答辩意见。（补）

5、给付之诉、形成之诉可能包含确认的内容，但不是确认之诉，因为确认之诉只求确认，不求变更、给付。

6、形成之诉中原告胜诉判决具有形成力即判决生效之时即为法律关系消灭、变更之时。

7、解除合同，是确认之诉，不是形成之诉。（但合同僵局下的违约方解除是变更之诉）

8、反诉是一个独立的诉，反驳不是。

9、本、反诉主体具有同一性，但在本、反诉中当事人诉讼地位不同。

10、反诉直接向受理本诉的法院提出，受理本诉的法院当然取得对反诉案件的管辖权（牵连关系），但违反专属管辖的除外。

11、反诉是一个独立的诉，不会因为本诉的撤销而撤销。

12、反诉应当在法庭辩论终结前提出。

13、本、反诉具有牵连关系，但不一定基于相同法律关系。

第二章基本原则与基本制度

1、平等原则包括权利义务相同和相对应两方面。

2、同等、对等原则仅适用于外国人、无国籍人。

3、处分原则往往针对诉讼请求，法院判决超出原告诉讼请求违反处分原则。

4、辩论原则往往针对事实、证据，法院判决超出当事人事实主张违反辩论原则。

5、在线诉讼需要经过当事人同意；谁同意，对谁用。

6、民事诉讼中，审判人员回避后诉讼程序应当继续进行，回避之前的诉讼行为继续有效。（补）

7、审理一般要公开，但是也有些例外：国秘隐私绝不开，离婚商秘申不开；评议过程秘密来，宣判一律要对外。

第三章主管与管辖

1、有且仅有最高人民法院有权管辖认为应当由本院管辖的案件。

2、确定管辖以起诉时为准，起诉时对案件有管辖权的法院不会因行政区划、当事人住所地变化而影响其管辖权。

3、移送管辖只能移送一次，受移送法院不能将案件退回，也不能再行移送，只能报上级法院指定管辖。

4、管辖权异议先看提出时间——在提交答辩状期间没有提出管辖权异议，并且应诉答辩的，受诉法院取得应诉管辖权，但违反级别管辖和专属管辖的除外。

当事人

法人的诉讼权利能力始于成立，终于注销：注销之前以法人名义起诉、应诉，注销之后则不能以法人名义起诉、应诉。

有诉讼权利能力的人不一定是适格当事人；适格当事人一定有诉讼权利能力。

个体工商户首先看字号——有字号就告字号；没有字号的才看经营者，登记经营者与实际经营者不一致的列为共同被告。

在诉讼中，实体权利义务发生转移的，原则上由原当事人继续诉讼，法院作出生效裁判对受让人发生法律效力。受让人可以无独三身份参加诉讼；如果受让人申请替代原审当事人参加诉讼的，由法院审查裁定是否准许。（补）

有独三之诉和本诉相互独立，本诉撤诉后有独三之诉继续进行。

有独三只能以起诉的方式参加诉讼，法院不能依职权追加有独三。

第三人（有独三、无独三）均不能提出管辖权异议。

必要共同原告、被告一定是本案争议的实体法律关系的一方当事人；有独三无独三一定不是本案争议的实体法律关系的一方当事人。

无独三不能提出管辖权异议，不能放弃、变更诉讼请求，不能撤诉，但可以承认他人的诉讼请求；附条件享有的权利：上诉权、签收调解书的权利，所附条件为是否承担责任。

公益诉讼的受理与裁判不影响同一侵权行为的受害人另行提起民事诉讼。

法院受理公益诉讼后，其他有权起诉的机关、组织不得另行起诉，但可以在开庭前以共同原告的身份参加诉讼。

在第三人撤销之诉中，原审原告、被告为被告，原审无独三要分情况讨论：原审中承担责任的无独三做被告，原审中不承担责任的无独三作为第三人。

诉讼代理人

法定代理人可以代理当事人进行所有的诉讼行为，所为的诉讼行为与当事人所为的诉讼行为效力相同，但发生的事件效力不同。

委托授权书中只有“全权代理”，没有具有授权内容的视为一般授权，不能代为承认、放弃、变更诉讼请求、和解、调解、上诉、反诉。

民事证据

域外形成的公文书证：所在国公证机关证明。（补）

域外形成的有关身份关系的证据：所在国公证机关证明+中国驻该国使领馆认证。（补）

3、证人出庭：申请证人把庭出，举证期限届满前。

证人作证应出庭，不出庭因确困难：

健康不好路途远，不可抗力来捣乱。

费用申者/法院垫，后由败方来承担。

作证签读保证书，无限能力不必签。

4、有专门知识的人出庭是为了帮当事人对鉴定意见质证或者帮当事人对专业问题进行陈述，故：①其出庭只能由当事人申请（举证期限届满前），不能由法院依职权通知；②其出庭的费用由申请方承担，而不是由败诉方承担，与证人不同；③不适用回避制度，与鉴定人不同。

5、谁对鉴定事实承担证明责任，谁申请鉴定