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本国优先权制度 作用及误区

一、引言

优先权制度源于１８８３年问世的《保护工业产权巴黎公约》，依据巴黎公约的规定，享有国民待遇资格的人，以一项制造制造首先在任何一个巴黎公约成员国提出了制造专利、有用型或外观设计的申请，自该申请提出之日起12个月〔对制造专利和有用型申请〕

或6个月〔对外观设计申请〕，他假设在其他成员国也提出了同样申请，则这些成员国都必需成认该申请案在第一个国家递交的日期为本国申请日。优先权的作用主要是使申请人在第一次提出申请后，有充裕的时间考虑自己还有必要在哪些国家再提申请,并有时间选择在其他国家代办手续的代理人或查找潜在合作方和支持资金。

巴黎公约的优先权制度适用于前后的两个申请是分别在不同的巴黎公约成员国提出的状况，因此又被称为“外国优先权”制度。

随着专利制度的进展，很多国家借鉴巴黎公约的优先权制度制定了“本国优先权”制度，即申请人在本国提出首次专利申请之后，在规定期间内又就一样主题在本国再次提出申请的，也可以享有首次申请的优先权。为区分起见，以在外国提出的在先申请为根底的优先权被称为“外国优先权”，以在本国提出的在先申请为根底的优先权被称为“本国优先权”。

二、优先权制度的作用

作为优先权制度的起源，外国优先权的作用格外简洁直接，即便于申请人在第一次提出申请后，有充裕的时间考虑自己还有必要在哪些国家再提申请。而本国优先权制度的作用，比起外国优先权来说，就要丰富的多，而这些作用恰恰是专利代理实践中简洁被无视的，本文旨在系统地对“本国优先权”加以探讨。

利用“本国优先权”进展制造和有用型之间的转换

我国在1992年第一次修改专利法时，增加了“本国优先权”制度。专利法其次十九条其次款规定：“申请人自制造或者有用型在中国第一次提出专利申请之日起十二个月内，又向国务院专利行政部门就一样主题提出专利申请的，可以享有优先权”。

我国专利法实施细则第2条规定：专利法所称制造，是指对产品、方法或者其改进所提出的的技术方案。专利法所称有用型，是指对产品的外形、构造或者其结合所提出的适于有用的的技术方案。上述规定说明，制造和有用型所涉及的技术方案是有所不同的，制造专利可以对产品、方法或者其改进所提出的的技术方案，而有用型，是指对产品的的技术方案。由于我国设立专利制度的历史不长，实践中，申请人对专利法的规定理解不清楚，或者拿不定方法到底是申请制造还是有用型，往往迟疑不决；有时候甚至就同样的技术方案既提出了有用型申请又提出了制造申请。对于这些申请人来说，他们可以利用本国优先权制度在优先权期限内进展转换，假设申请人认为其制造制造的创程度很高，技术寿命长，并且市场潜力大，可以考虑将有用型申请转换为制造；反之亦然。更有意义的是，假设申请人误将一个含有关于产品以及该产品的制造方法的技术方案申请为有用型，由于该申请中的方法局部不属于有用型的保护对象，假设利用分案又不能转变原申请的类别，因此该有用型申请面临着被驳回的命运，这时候，可以利用本国优先权制度要求方法方案的优先权，就可以得到准时的补救，这可以认为是本国优先权制度的主要功能。

将多个在先申请合为一案申请

利用本国优先权制度可以将多个在先申请合为一案申请，是指假设有两个在先申请，其一是关于产品的制造，其二是关于该产品的制

造方法的制造，申请人在其中最终的优先权期限内，可以将这两个申请合二为一。其好处是可以削减后续要缴纳的费用，到达节约开支的目的，同季节约专利审查资源，这可以认为是本国优先权制度的优点之一。但是要留意的是，利用优先权提出的在后申请的各项权利要求必需具备单一性；各份在先申请必需是针对相应内容的首次申请；各份在先申请的申请日均在优先权期限内。

可以挽救视为撤回的制造或有用型专利申请

依据专利法的有关规定，申请人提交的专利申请，应当在两个月内缴纳申请费用，假设申请人没有在规定时间内缴纳，就被视为撤回，或者申请人没有在规定的时间内答复审查意见或者进展补正，该申请也将被视为撤回；假设申请人想恢复权利，必需办理恢复手续，缴纳恢复手续费1000元，这对申请人为自然人的来说，是一笔不小的开支。而利用本国优先权制度，该视为撤回的申请就可以得到补救，只需缴纳优先权费即可。

变相延长专利权的期限

专利法实施细则第十条规定，除专利法其次十八条和第四十二条规定的情形外，专利法所称申请日，有优先权的，指优先权日。本细则所称申请日，除另有规定的外，是指专利法其次十八条规定的申请日。依据上述规定，专利法第四十二条规定的专利权的期限的起算日就是指专利法其次十八条规定的实际申请日，而不是优先权日。利用这一规定，即便没有转换制造制造类型的需求，申请人也可以在首次申请日后，在优先权期限行将届满前，重提出一个与在先申请完全全都的申请，要求在先申请的优先权，从而实际上起到了将其专利