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松专利法首次销售原则的规范属性分析

【ＤＯＩ］ＩＯ．１９６８５￣．ｃｎｋｉ．ｃｎｌ１－２９２２／ｎ．２０１８．Ｏ１．０１０

专利法首次销售原则的规范属性分析

金松

（南开大学滨海学院法政学系。天津３００２７０）

摘要：首次销售原则又称为专利权用尽或专利权穷竭原则。虽然对此在理论上已达成共识，但专利权用尽的称谓违背专利

权的本质，专利权穷竭的称谓具有语义缺陷。因此，首次销售的称谓为最优选择。美国最新的专利司法判例表明，首次销售原则

的适用不考虑是否存在限制性销售。我国学界对专利法首次销售原则的规范属性认识存在争议。借鉴美国首次销售原则的最

新发展．本文从三个方面对我国首次销售原则的强行性规范属性进行了证成，对此进行明确，一方面有助于平衡专利权人的利

益和社会公共利益，实现专利法立法目的；另一方面是在编纂民法典背景下，对民法规范论的要求进行的回应之一。

关键词：首次销售；专利权用尽；强行性规范；任意性规范

中图分类号：Ｄ９１３．４；文献标识码：Ａ；文章编号：１００３—９９４５（２０１８）０１—００７１—０８

权用尽”和“专利权穷竭”的提法具有难以避免的称谓

专利权用尽和专利权穷竭的困境，称为“首次销售原则”更具有合理性。

一

、

方面，“专利权用尽”的提法有违专利权的本

称谓困境一

质。专利权的本质是一种消极的排他权，专利权并非

赋予发明人以制造、使用、出售等积极权利，而是在于

专利权用尽，又称为专利权穷竭或首次销售原

排除他人通过非法制造、使用、出售等方式实施专利

则，是指经由专利权人自己制造、进口或者经其被许

可人制造、进口的专利产品或者依照专利方法直接获物品或方法的消极权利，即专利权人有排除他人未经

得的产品合法售出后，无论该购买者以何种方式使同意而使用其专利的权利。美国专利法已经通过对专

用、许诺销售、销售该产品，均不构成侵犯该项专利权利法第１５４条的修改，对专利排他权的本质进行了明

的行为Ｉｌ１。总结各学者对专利权用尽原则的定义①，可确。１９５２年修改前的美国专利法第１５４条对专利权

以看出，专利权用尽原则又称为专利权穷竭或首次销采用的用语是“ｅｘｃｌｕｓｉｖｅｆｉｇｈｔ”，修改后该条采用了

售原则，目前学界不存在不同认识。本文认为，“专利“ｒｉｇｈｔｔｏｅｘｃｌｕｄｅｏｔｈｅｒｓ”②的用语。两者是从不同的角

作者简介：金松（１９８４一），女，蒙古族，黑龙江大庆人，讲师，民商法学硕士，研究方向：民法，知识产权法。

①李明德：“按照专利保护的原理，当专利权人售出或授权销售了含有发明的产品后，就在事实上给予了购买者使用和进一

步销售相关产品的许可。这叫作‘第一次销售理论’或者‘权利用尽”’（参见李明德《美国知识产权法》，法律出版社２０１４年

版，第９９页）；王迁：“专利权用尽，又称专利权穷竭，是指对于经专利权人许可或以其他方式合法