从一起失败案例看医药企业并购中尽职专项调查的重要性.docVIP

从一起失败案例看医药企业并购中尽职调查关键性

医药企业投资、并购或上市融资全部需要尽职调查，就企业并购而言，尽职调查（DueDiligenceInvestigation,DDI）是指投资者为了成功收购某医药企业股权或资产，在双方达成意向后，由收购方对目标企业包含此次并购全部事项和资料进行现场调查、分析和判定，并做出专业投资意见或提议活动。

通常情况下，收购方会组织一个由律师、会计师、资产评定师和企业协调人员等教授组成尽职调查小组，在限定时间内完成对目标企业调查工作，并出具相关《尽职调查汇报》。

《尽职调查汇报》内容通常包含：

1、此次并购交易正当性、规范性和可控性；

2、交易标产权正当性、完整性及可转让性；

3、企业成立及历史沿革、存续正当性、年检统计、纳税凭证；企业治理结构、股东或实际控制人情况、出资百分比和股权结构；

4、药品行政许可、药品规范认证、药品注册同意文件、药品生产同意文件（使用期）；

5、财务报表中所列各类资产、负债和全部者权益；尤其是厂房、车辆、设备、设施和文件等有形资产和药品专利、商标、药品技术、商业秘密等无形资产；

6、税务情况；企业所适用税种、税率、税收优惠及其对此次并购影响；欠缴税款情形；

7、劳感人事聘用协议；保密、培训、竞业严禁协议；

8、重大协议及承诺；协议管理系统；

9、药品流通、销售结构、临床推广、分销渠道和地域；

10、药品定价；物价部门往复文件或统计；

11、基药目录、医保目录入选信息；招标投标历史文件；

12、关联交易、同业竞争信息；

13、产品确保和责任；药品不良反应汇报统计；

14、保险；健康、安全和环境；

15、合规遵法、内控制度、公章使用、管理机制和组织结构；

16、各类纠纷、诉讼仲裁、法律文书等。

从《汇报》内容能够看出，尽职调查实质上是收购方为了防范和控制投资风险而采取必需方法。收购方为了确保交易安全，必需充足了解目标企业真实情况，立即查清多种影响并购不利原因，尤其是发觉诸如或有债务、隐性税收和权利纠纷等潜在问题，所以《汇报》每一项内容全部会对整个并购项目产生直接影响，甚至决定其成功和失败。

下面我们经过分析一个不成功医药企业并购案例，体会和了解尽职调查工作关键性。

【案例介绍】

甲企业是一家集研发、生产和销售为一体医药集团企业，为了配合企业战略扩张、增加产品种类，甲企业向乙企业发出收购要约，表示愿意以合并吸收方法收购乙企业100%股权，最终取得乙企业A、B、C三个药品全部权，双方协商一致并签署《合作意向书》，尤其注明两点：1、鉴于药品B和C没有取得《新药证书》，而中国法律要求“未取得《新药证书》品种，转让方和受让方应该均为符正当定条件药品生产企业，其中一方持有另一方50%以上股权或股份，或双方均为同一药品生产企业控股50％以上子企业”，所以甲企业拟收购乙企业100%股权；2、甲乙双方在当地银行开设共管账户，作为推行《合作意向书》担保。

甲企业没有外聘会计人员和资产评定人员，只安排企业财务人员和项目经理配合外聘律师完成法律尽职调查工作。

一周后，律师签发《法律尽职调查汇报》，认为：1、乙企业不含有并购交易正当资质；2、乙企业不是药品生产企业，不拥有三种药品全部权，三种药品全部者是丙企业；3、药品B存在专利权争议；4、药品C专利权正在被丁企业侵犯，但暂无直接证据证实侵权行为存在。

30天后，因上述四个问题迟迟无法处理，并购项目被迫终止，甲乙双方根据《合作意向书》约定解除共管账户，甲企业支付乙企业因“排她性协商和保密条款”而设定经济赔偿。

【案例分析】

甲企业之所以能和乙企业签署《合作意向书》，是因为项目责任人没有安排专业可行性研究，没有科学地对技术、经济、财务、商业、法律等多个方面进行分析和论证，只是依据乙企业陈说和主张及其出具相关材料，包含《药品注册批件》和《药品再注册批件》复印件，相信乙企业就是理想目标企业。但尽职调查却发觉此并购项目存在严重法律风险。

一、乙企业不含有并购交易正当资质

律师调取了工商档案资料，发觉乙企业以“股份合作制”企业设置，且有一个国有资产股东，后经股权转让退出，但没有根据《企业国有产权转让管理暂行措施》要求在“产权交易机构中公开进行”，现在经济性质仍然保持“股份合作制”。

然而，乙企业工商资料记载-《企业章程》中第一条均显示“…由股东共同出资建立企业法人，依据《企业法》要求，制订本章程…”，章程中亦可见《企业法》相关有限责任企业要求，乙企业历次变更均采取《企业法》相关有限责任企业变更规范，据此判定，乙企业设置至今全部是以“股份合作制”企业外壳存在，不过实质是以“有限责任企业”存在运行。

“股份合作制”企业是历史产物，不受《企业法》调整。律师现场访谈乙企业法定代表人王某，王某表示当初设置时法律并不完善，对股份合作制企