国家司法考试卷四(民法)模拟试卷12(题后含答案及解析) .pdf

国家司法考试卷四（民法）模拟试卷12(题后含答案及解析)

题型有：1.分析题2.论述题5.名词解释6.简答题

分析题

1．赵飞是某公司职员。1995年6月因公出国，从此失去音讯，至2000年

6月，下落不明已达5年，公司准备申请人民法院宣告赵飞死亡，以便将其除名。

赵飞的父母认为不能直接申请宣告赵飞死亡，而应该先申请宣告失踪，否则就不

让申请。赵飞的妻子李悦不同意赵飞父母的看法，不经赵飞父母同意径直向人民

法院申请宣告赵飞死亡。人民法院受理了赵飞妻子的申请，于2000年8月30

日宣告赵飞死亡，其财产被分给李悦和赵飞的父母，李悦不久便嫁给本单位司机

张某，不幸刚结婚两个多月，张某因酒后驾车导致车毁人亡。2001年12月，赵

飞突然回家。原来他出差到国外，被人骗走财物，又得了一场大病，经不住别人

怂恿，用随身携带的公款与人合伙做起了生意，不想头笔买卖就赔了，不敢回家，

遂到边境地区流浪了5年，因思家心切，终于回来了，回家后得知一切，大吃一

惊，要与李悦复婚，李悦不同意，后又要李悦和他父母归还他的财产，李悦和他

父母也都不同意，赵飞不知道自己应该怎样做，遂来到律师事务所进行咨询。假

设你是律师，对赵飞提出的下列问题应如何回答?(1)赵飞父母认为应该先申

请宣告赵飞失踪，然后才能申请宣告死亡，有道理吗?(2)赵飞的妻子李悦不

经赵飞父母允许，直接申请法院宣告赵飞死亡。对不对?法院宣告赵飞死亡的做

法是否合法，为什么?(3)赵飞是否有权要求与李悦恢复夫妻关系?(4)赵

飞是否有权要求李悦返还财产?是否有权要求其父母归还财产?

正确答案：(1)赵飞父母的意见没有法律依据，宣告失踪不是宣告死亡的必

经程序。《民通意见》第29条规定，宣告失踪不是宣告死亡的必经程序。公民下

落不明，符合申请宣告死亡的条件，利害关系人可以不经申请宣告失踪而直接申

请宣告死亡。但利害关系人只申请宣告失踪的，应当宣告失踪；同一顺序的利害

关系人，有的申请宣告死亡，有的不同意宣告死亡。则应当宣告死亡。(2)赵

飞的妻子有权向人民法院申请赵飞死亡。赵飞下落不明已5年，李悦又是申请宣

告死亡的第一顺序的利害关系人，根据《民通意见》第25条之规定，符合申请

宣告死亡的条件．赵飞的父母无权阻止李悦行使这一权利，因为他们属于申请宣

告死亡的第二顺序的利害关系人。因此法院应受理李悦的请求。《民事诉讼法》

第168条规定，人民法院受理宣告失踪、宣告死亡案件后，应当发出寻找下落不

明人的公告。宣告失踪的公告期间为三个月，宣告死亡的公告期间为一年。因意

外事故下落不明，经有关机关证明该公民不可能生存的，宣告死亡的公告期间为

三个月。公告期间届满，人民法院应当根据被宣告失踪、宣告死亡的事实是否得

到确认，作出宣告失踪、宣告死亡的判决或者驳回申请的判决。可知本案法院并

未完全依照法定程序宣告赵飞死亡，是不合法的。(3)赵飞无权要求与李悦自

行恢复夫妻关系。《民通意见》第37条规定，被宣告死亡的人与配偶的婚姻关系，

自死亡宣告之日起消灭。死亡宣告被人民法院撤销，如果其配偶尚未再婚的，夫

妻关系从撤销死亡宣告之日起自行恢复；如果其配偶再婚后又离婚或者再婚后配

偶又死亡的，则不得认定夫妻关系自行恢复。本案中李悦是再婚后配偶死亡，不

得要求与李悦自动恢复夫妻关系。(4)赵飞有权要求返还财产。《民法通则》第

25条规定，被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产。依照继承法取得他的财产

的公民或者组织．应当返还原物；原物不存在的，给予适当补偿。涉及

知识点：民法

2．甲(30岁)一日带着邻居的儿子乙上街去玩，乙只有12岁，看到有卖彩

票的，甲摸了几张均未中，便让乙去摸，但乙没钱，甲给乙5元钱，“拿出摸奖

吧，凑个热闹，不用还了”。结果，乙摸得价值50万元大奖。甲声称该奖是他出

钱请乙摸的，应归他本人所有。问：(1)甲交给乙5元钱的行为是委托行为还是

赠与行为?(2)乙摸奖的行为是否