2023年监理师考试之建设工程施工合同问答.doc

2023年监理师考试之建设工程施工协议问答(1)

什麽是协议实际履行原则?

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答：协议实际履行原则是指按照协议标的不折不扣地实现其内容的行为。也就是协议当事人必须按照协议上写的什麽标的就一定要交付什麽标的，实际履行时，签订协议双方当事人应交付和接受的标的，除由于实际履行不也许或履行已无实际意义等因素外，不得任意减少标的物标准，变更标的物或以货币代替实物。

建设工程施工协议的概念是什麽?

答：《协议法》第二条规定：“协议是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。”《协议法》第二百六十九条规定：“建设工程协议是承包人进行工程建设，发包人支付价款的协议。”《建筑法》第十五条规定：“建筑工程的发包单位与承包单位应当依法订立书面协议，明确双方的权利和义务。”建设工程施工协议的重要权利义务是：建设工程发包人有取得建成的建设工程的权利，有支付工程价款的义务;建设工程承包人有交付建设工程的义务，有取得工程价款的权利。综上所述，建设工程施工协议的概念应当是：建设工程施工协议是发包人和承包人为完毕双方商定的建设工程，明确互相权利义务关系的协议。

签订施工协议谈判的依据是什麽?

答：谈判施工协议各条款时，发包人和承包人都要以下列内容为依据：

一、法律、行政法规这是订立和履行协议的最基本的原则，必须遵守。也就是在双方谈判协议具体条款时，不能违反法律、行政法规的规定。谈判只能在法律和行政法规允许的范围内进行，不能超越法律和行政法规允许范围进行谈判。例如：《招标投标法》第九条规定：“招标人应当有进行招标项目的相应资金或者资金来源已经贯彻，并应当在招标文献中如实载明。”根据这一规定，如规定承包人垫付建设资金，这是与法律相抵触的，假如签订这类协议，是属于无效条款。

二、通用条款《通用条款》各条款中有四十多处需要在《专用条款》内具体约定。因而《专用条款》具体约定的内容，在谈判时，都要依据《通用条款》这条谈判约定。

三、发包人和承包人的工作情况和施工场地情况建设工程的工程固定、施工流动、施工周期长及涉及面广等特点使发包人和承包人双方都要结合双方具体的工作情况和施工现场等因素谈协议，离开双方的实际工作情况，妄谈协议具体条款，会导致协议履行中产生纠纷或违约事件。双方在《专用条款》内对《通用条款》要进行细化，补充或修改。

四、投标文献和中标告知书根据法律规定，招标工程必须依据投标文献和中标告知书订立书面协议。同时，还规定招标人和中标人不得再订立背离协议实质性内容的其他协议。

施工协议有哪些法律特性

答：施工协议法律特性重要表现在以下几个方面：

(1)具有严格的计划性签订建设工程施工协议，必须以建设计划和具体建设设计文献已获得国家有关部门批准为前提。签订施工协议须以履行有关法定审批程序为前提，这是由于建设工程施工协议的标的物为建筑产品，需要占用土地，花费大量的资源，属于国民经济建设的重要组成部分。凡是没有通过计划部门规划部门的批准，不能进行工程设计，建设行政主管部门不予办理报建手续及施工许可证，更不能组织施工。在施工过程中，如需变更原计划项目功能的，必须报经有关部门审核批准。

(2)承包人主体资格受到严格限制建设工程施工协议的承包人，除了在经工商行政管理部门核准的经营范围内从事经营活动外，应当遵守公司资质等级管理的规定，不得超级承揽任务。

(3)签订及履行施工协议受到国家的严格监督管理。国家对建设工程项目的发包实行招标投标制度。《招标法》第三条规定：“中华人民共和国境内进行工程建设项目必须进行招标。”第四条规定：“任何单位和个人不得将依法必须进行招标的项目化整为零或者以其他方式规避招标。

法律对签订建设工程施工协议有什麽规定?

答：《协议法》第二百七十条规定：建设工程协议应当采用书面形式。《建筑法》第十五条规定：建筑工程的发包单位与承包单位应当依法订立书面协议，明确双方的权利和义务。发包单位和承包单位应当全面履行协议约定的义务，不按照协议约定履行义务的，依法承担违约责任。

2023年监理师考试之建设工程施工协议问答(2)

发承包双方签订的施工协议有什麽作用?

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答：(1)是招标文献的重要组成部分。招标文献就是要约，协议就是通过招标投标形式来要约和承诺。

(2)明确建设工程发包人和承包人之间的权利义务。建设工程施工协议一经生效之后，即具有法律效力，工程发包人和承包人双方就产生了法律上的关系。①施工协议是双方行为的准则;

②施工协议制约发包人和承包人;

③签订施工协议明确双方权利和义务的互相关系。

(3)是建设工程施工阶段实行监理的依据。监理工程师对工程实行监理离不开协议，离开