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国家司法考试卷四(民法)模拟试卷19(题后含答案及解析)
题型有:1.分析题5.名词解释6.简答题
分析题
1.某服装加工厂因与外商签订了一份服装购销合同,急需一批特质布匹。
经到多家纺织厂考察。选定跟星星纺织厂订立了加工承揽合同。合同约定,由星
星纺织厂为某服装加工厂生产特质布匹,分期分批送货到某服装厂,某服装厂见
货付款。由于星星纺织厂当时生产任务不重,于是很快完成了加工任务。但为履
行合同所规定的分期分批送货的义务,便将尚未送走的布匹存入仓库内。一天晚
上,因雷雨引起电线走火,仓库内的所有货物全部化为灰烬。星星纺织厂要求某
服装厂赔偿损失,理由是货已全部生产完毕,只是应服装厂的要求尚未全部送走,
过错应在服装厂。既生产完毕,货就是服装厂的,因此某服装厂应承担赔偿责任。
某服装厂认为星星服装厂的说法有理,于是赔偿了其生产这批布匹的原料费、加
工费等。后某服装厂向某律师谈及此事,律师认为服装厂不应承担赔偿责任,现
有权要求星星纺织厂返还损失赔偿费。依案情简要回答下列问题:(1)律师的看
法对吗?为什么?(2)本案应如何处理?(3)假如星星纺织厂与某服装厂约定,布匹生
产完毕后即归某服装厂所有,则布匹的风险责任由谁承担?
正确答案:(1)正确。根据我国法律规定,除法律有特别规定或当事人有特
别的约定外,财产所有权应从交付时转移,财产的风险也随之转移,布匹的所有
权既未转移,其风险当然应由纺织厂承担。(2)纺织厂获得的赔偿费属不当得
利,应当归还服装厂。(3)如果星星纺织厂能证明货物的损失不是因管理的过
错造成的,则由某服装厂承担。涉及知识点:民法
2.信用卡在现代社会的运用越来越广泛。设甲为信用卡的持卡人,乙为发
出信用卡的银行,丙为接受银行信用卡消费的百货公司。甲可以凭信用卡到丙处
持卡消费,但应于下个月的15日前将其消费的款项支付给乙;丙应当接受甲的
持卡消费,并于每月的20日请求乙支付甲消费的款项,丙不得请求甲支付其消
费的款项。2012年3月,甲消费了5万元,无力向乙还款。甲与乙达成协议,
约定3个月内还款,甲将其1间铺面房抵押给乙,并作了抵押登记。应乙的要求,
甲为抵押的铺面房向丁保险公司投了火灾险,并将其对保险公司的保险赔偿请求
权转让给了己。2012年4月,甲与张某签订借款意向书,约定甲以铺面房再作
抵押向张某借款5万元,用于向乙还款。后因甲未办理抵押登记,张某拒绝提供
借款。2012年7月,因甲与邻居戊有矛盾,戊放火烧毁了甲的铺面房。在保险
公司理赔期间,己的债权人庚向法院申请冻结了保险赔偿请求权。问题:(1)2012
年3月之前,甲与乙之间存在什么法律关系?乙与丙之间存在什么法律关系?甲与
丙之间存在什么法律关系?(2)丙有权请求乙支付甲消费的款项但不得请求甲支
付其消费的款项,其法律含义是什么?乙可否以甲不支付其消费的款项为理由,
拒绝向丙付款?为什么?(3)如甲不向乙支付其消费的款项,乙可以主张什么权利?
如乙不向丙支付甲消费的款项,丙可以主张什么权利?(4)如丙拒绝接受甲持卡消
费,应由谁主张权利?可以主张什么权利?为什么?(5)张某拒绝向甲提供借款是否
构成违约?为什么?(6)甲的抵押铺面房被烧毁之后,届期无力还款,乙可以主张什
么权利?(7)甲将保险赔偿请求权转让给己,己的债权人庚向法院申请冻结该保险
赔偿请求权。对乙的抵押权有什么影响?为什么?
正确答案:(1)甲持卡在丙处消费,由乙向丙付款,这是一种无名合同关系,
参照委托合同的规定处理。甲应依其消费金额向乙还款,甲乙之间还形成借款合
同法律关系(或形成还款关系)。丙负有接受符合条件的持卡人的消费,即丙受乙
的委托向第三人(消费者)为给付,有与第三人订立合同的义务,这是一种类似于
委托的关系(或无名合同关系)。乙在丙完成对第三人的给付之后,丙有要求乙付
款的权利。甲与丙之间构成买卖合同关系。(2)甲在丙处的消费的付款义务,由
乙承担。这是就将来可确定的债务,甲与乙订立债务承担协议。而且是经债权人
同意的免责的债务承担,即免责的由乙承担,丙不得向甲主张权利。乙不可以甲
不付款为理由拒绝向丙付款。因为甲与乙、乙与丙之间的债的关系是独立的,而
且债务承担具有无因性。(3)如果甲不向乙支付其消费的款项,乙可依甲乙之间
的还款关系要求甲支付其所消费的款项及利息(违约责任)。如果乙不向丙支付甲
所消
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