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民法重点题

1实质民法与形式民法

实质民法:即实质意义上的民法,是指所有调整市民社会民事关系的法律规范的

总称,凡是具有民事性质的法规、判例或习惯均属之。

形式民法:即形式意义上的民法,是指国家立法机关按照一定的体系编纂的,并以

“民法”、“民法典”、“民法通则”等命名的法律。

a就其调整范围而言,实质民法又有广义和狭义之分,广义的民法是指所有具有

民事性质的法典、判例法和习惯法。而狭义的民法是指除去商法、婚姻法等民事特

别法的民事普通法,又称一般私法。

b在人类法律发展史上,是先有实质意义上的民法,后有形式意义上的民法。

c在现代社会,一个国家可以没有形式民法但不能没有实质民法。英美法系国家

就没有形式民法,但却有丰富多彩的实质民法,只不过其表现形式不是加以编撰民法

典,而是不以民法命名的单行法律、判例、习惯或学说。

d作为民法学研究对象的民法,应当是实质意义上的民法。

2论民法是私法

a公法与私法的划分始于古罗马,法学家乌尔比安主张将法区分为公法和私法。

但在立法上实现公、私法分立,则始于自由资本主义时代。

b关于公法和私法的划分标准,有以下规律可循:

1从主体上看,公法的主体至少有一方是国家或国家授予公权力者,私法主体双

方均为地位平等的普通社会成员;

2从利益上看,规定国家利益和公共利益者为公法,规定私人利益者为私法;

3从调整方法上看,公法以权力服从,私法以权利平等为本;

4从规范的意思上看,公法所规定的意思为权力者与服从者的意思,私法所规定

的意思为对等者的意思。因此,民法是私法当属无疑

按照市民社会学说,公法是调整具有隶属性的国家生活关系的法,私法则是调整

具有平等性的市民社会生活关系的法。一般认为,私法即指民法或民商法,公法则包

括宪法、刑法、行政法、各种诉讼法等。因此,私法的基本形式为民法,民法的首要

性质是其私法性。

C民法是私法表现为:

1主体为私人。私法产生于平等者之间商品交换中发展起来的规则,客观上要求

排除政治国家作为第二者利用权力恣意干预和介入。

2本质是权利。私法本质上是确认和保障个人间现存的生产和交换得以存在和

发展的法权制度。

3形式上表现为一系列授权性规范,即使其中有义务设定,也是民法主体为实现

自我利益的主动行动,一旦目的实现,义务消灭。

d、90年代以前的社会主义国家的民法学者都尊奉革命领袖列宁的一句话,把公

有制下的民法视为公法,这一错误思想的后果是,中国民法极度萎缩,不得不将应由其

调整的社会关系让位于行政法等法律部门去干涉。如果说在生活主义计划经济体制

下,为了使民法服务于计划经济,需要否认民法的私法性质的话,那么在社会主义市场

经济体制下,为了使民法服务于市场经济,需要重新确认民法的私法性质,我国《民法

通则》第二条实际上已经肯定了我国民法的私法性质。

我国经济体制刚从计划体制向市场体制转化,市场经济体制发育尚不完善,需要

大力发展自主经营、自由竞争,对计划经济的残留进行清理,培育和发展以社会主义

市场经济为基础的市民社会。因此强调公法与私法的划分、民法为私法的观念以及

以此为基础来重

构中国法律体系的思想乃是大变革中的中国在法律精神上不可或缺的一场革

命。

3民法是权利法

民法以调整以平等为特征的市民社会关系,其立法目的在于,通过对私法的维护

调动市民进行民事活动的积

极性,由此决定了民法的权利性质.具体表现为:

1,民法以私法神圣为重要原则;

私权神圣,是指民事权利受法律充分保护,不受任何人及任何权力的侵犯。私权

神圣包括人格权神圣和财产权神圣两个基本点。我国民法已经初步确立了私权神圣

原则,《民法通则》第5条“公民、法人的合法民事权益受法律保护,任何组织和个人

不得侵犯”其,基本精神已与私权神圣原则相吻合。

2,民法以权利为中心建立起来的规范体系.

民法的主要内容就是规定和保障民事主体的合法民事权利;民法的一切制度都

是以权利为轴心建立起来的,它规定了权利的主体(自然人、法人及其他主体、行使

权利的方法(法律行为和代理、民事权