民法典案例解析--合同编--合同的变更和转让 .pdfVIP

合同的变更和转让

第五百四十三条当事人协商一致，可以变更合同。

条文要义

本条是对协议变更合同的规定。

合同的变更，分为法定变更、裁判变更和协议变更。本条规定的是

协议变更。

合同变更的协商一致原则强调两层含义：（1）合同当事人协商一

致就可以变更合同，强调的是合同变更的动因是当事人的意思表示一

致，即达成变更合同的合意，这个规则受民法典第5条规定的自愿原则

即意思自治原则规范，即民事主体“按照自己的意思设立、变更、终止

民事法律关系”。（2）强调广义合同变更的类型，将合同变更区别为因

情事变更原则发生的法定变更和依照合同可变更、可撤销事由请求法

院、仲裁机构裁决变更合同的裁判变更，以及协议变更。本条规定的合

同变更是协议变更，区别于法定变更和裁判变更。

协议变更，是合同变更的主要类型，是民法典合同编规定的典型的

合同变更类型。任何一个合同，在其成立之后以及在其生效之后，只要

当事人协商一致，都可以进行变更。在社会生活中，当事人在订立了合

同之后，很多都通过签订《补充协议》《备忘录》等表达变更合同的意

思表示。通过这些《补充协议》《备忘录》等协议变更合同内容，就是

对合同的协议变更。

协商一致就是合意，即意思表示一致。之所以已经成立、生效的合

同可以在当事人协商一致的情况下进行变更，是因为合同本来就是由当

事人协商一致订立起来的。既然合同当事人可以依据协商一致的原则订

立合同，当事人当然就可以依据协商一致而变更合同。合同变更的协商

一致原则完全符合民法典总则编关于意思自治原则和民事法律行为的规

定。

如果一方当事人要变更合同，另一方当事人不同意变更合同，或者

双方都有变更合同内容的意愿，但是双方意思表示的内容不能达成一

致，还存在分歧，就是没有协商一致，还没有形成合同变更的意思表示

一致，合同变更的合意就没有成立，所以不成立合同变更，不发生合同

变更的效果，原合同继续有效。

案例评析

张某1与张某2赠与合同纠纷案[1]

案情：2004年9月27日，张某2（被告）与吕某登记结婚，2006年10

月6日，张某1（原告）出生。2013年10月28日，张某2与吕某在滁州市

民政局协议离婚，协议约定：婚生女张某1由女方抚养，……夫妻共有

的位于滁州市的某房屋所有权归女儿张某1所有，房地产权证的业主姓

名变更手续自离婚后一个月内办理，男方必须协助女方办理变更的一切

手续……本协议生效后在执行过程中发生争议的，双方应协商解决……

2014年1月27日，张某2与吕某共同签署一份说明，内容为：房屋房产证

在吕某处保管，在女儿18周岁时男女双方配合过户到女儿名下。在孩子

未满18周岁前房产不可售卖。后来，张某1诉讼来院，请求判令张某2配

合张某1将位于安徽省滁州市的某房屋产权过户登记在张某1名下。法院

认为，涉案房屋系登记在张某2与吕某名下，张某2与吕某在离婚协议中

约定将该房屋赠与婚生女张某1，后双方又对过户时间进行变更，该变

更行为有效，现张某1未满18周岁，办理房产过户的期限未到，故对张

某1的诉讼请求，法院不予支持。

评析：本案争议焦点是原告是否有权要求被告按照原来签订的离婚

协议登记过户标的房产。合同是当事人之间约定的法律，一经成立生

效，不但会对各方当事人具有拘束力，经过各方当事人同意之后也可对

合同内容进行变更，从而要求各方当事人按照变更后的内容履行合同。

本案中，虽然原来的离婚协议约定将涉案房屋赠与婚生女张某1，但合

同当事人双方事后双方签订补充协议，变更了原来的赠与协议，经协商

一致发生法律效力，原告无权要求被告将涉案房屋过户登记到其名下。

第五百四十四条当事人对合同变更的内容约定不明确的，推

定为未变更。

条文要义

本条是对合同变更禁止推定原则的反向规定。

合同变更禁止推定，是指当事人变更合同的意思表示须以明示方式

为之，在当事人未以明示方式约定合同变更的，禁止适用推定规则推定

当事人有变更合同的意愿。禁止推定规则是合同变更须以明示方式为之

的应有之义。

在合同变更中适用禁止推定规则的原因，是因为合同变更一旦确

认，将改变原合同的权利义务内容，甚至改变原合同的性质，就会产生

消灭原合同的效力，不仅消灭原合同的主债务，而且消灭其从债务，因

此会使原合同当事人缔结合同所期待的法律后果发生重大改变，如果在

当事人没有明示的意思表示的情况下，就推定合同变