方达律师事务所公平竞争审查制度最新进展对企业所享受的财税补贴政策可能带来哪些影响.docx

方达律师事务所公平竞争审查制度最新进展对企业所享受的财税补贴政策可能带来哪些影响？

《公平竞争审查条例》出台背景

2024年8月1日，《公平竞争审查条例》（“《条例》”）正式施行。《条例》首次以行政法规的形式明确要求起草涉及经营者经济活动的政策措施时，起草单位应当依照《条例》规定开展公平竞争审查。通过建立对行政立法和政策制订进行事先审查的方式，《条例》为破除地方保护、防止政府滥用行政权利排除、限制竞争，加快建设全国统一大市场奠定了坚实的制度基础。

值得说明的是，公平竞争审查制度实际上在《条例》颁布之前就已经开始实行了。早在2016年6月，国务院就发布了《关于在市场体系建设中建立公平竞争审查制度的意见》（“《意见》”），指出有必要规范政府有关行为，防止出台排除、限制竞争的政策措施，并首次提出建立公平竞争审查制度的总体要求和基本原则，要求地方政府对照逐步清理废除妨碍全国统一市场和公平竞争的规定和做法。其后，市场监管总局等部门于2017年和2021年分别制订并修订了推进这一制度实施的《公平竞争审查制度实施细则》（“《实施细则》”），将行政法规、政府规章、规范性文件、具体政策措施等其他政策性文件纳入公平竞争审查范畴。2022年6月，《反垄断法》首次大修正式纳入公平竞争审查制度，而这次公布的《条例》首次以行政法规的形式对公平竞争审查的对象、标准、机制、监督保障等作了全面、系统、详细的规定，填补了公平竞争审查制度的立法空白，完成了该制度从政策上升为国家重要法律制度的“法治进阶”。在审查范围上，《条例》在《实施细则》基础上进一步将法律和地方性法规也纳入公平竞争审查范围，体现了政府部门“应纳尽纳、应审尽审”，在维护公平竞争市场秩序方面的自我约束、自我监督和带头自觉合规态度。

《条例》颁布后，引起了各领域经营者和投资人的广泛关注。尤其是，《条例》中禁止地方政府制订没有法律、行政法规依据或者未经国务院批准的，涉及给予特定经营者税收优惠或财政补贴的政策措施。尽管2016国务院《意见》中就有类似规定，但随着此次《条例》将公平竞争审查标准和范围细化和立法化，不少企业担心《条例》出台后将对地方政府的招商引资政策造成影响。尤其是中国改革开放以来地方政府以财税优惠为招商引资、尤其是吸引外资的主要抓手，外商投资者也普遍关注《条例》出台后地方政府是否会中止其已承诺的补贴政策，或甚至要求企业返还已发放的补贴。对此，我们对《条例》的规定以及国务院公平竞争审查制度的发展沿革进行了梳理，供各领域经营者和投资人了解公平竞争审查制度的最新动向，并对公平竞争审查制度可能对政府财税补贴政策的影响提出自己的解读，并提供合规建议，供企业参考。

涉及财税优惠政策公平竞争审查的实务问答

1.何种类型的税收优惠、财政补贴政策会落入公平竞争审查的范畴？企业与地方政府之间签订的含有税收优惠、财政补贴内容的投资协议是否属于公平竞争审查范畴？

根据《条例》规定，任何涉及经营者经济活动的政策措施，在起草时均需要进行公平竞争审查。因此，政府出台任何涉及给予经营者任何形式的财政补贴或税收优惠的政策，均会落入审查范围。

根据《条例》第2条规定，纳入审查范围的政策措施类型包括法律、行政法规、地方性法规、规章、规范性文件以及具体政策措施（以下统称“政策措施”）。尽管《条例》本身对“具体政策措施”未做明确界定，但自国务院2016年建立公平竞争审查制度起，相关政策规章均明确公平竞争审查范围包括合同等“一事一议”形式的具体政策措施[1]。2024年6月21日国务院新闻办举行国务院政策例行吹风会上，市场监管总局反垄断总监也明确《条例》适用“一事一议”形式的“具体政策措施”。因此，我们理解，经营者与地方政府之间签订的《投资协议》等合同中涉及财税优惠的条款，也属于公平竞争审查的范畴之内。

2.?哪些财税补贴可能被禁止？是否有例外规定？

《条例》要求起草单位起草的政策措施，没有法律、行政法规依据或者未经国务院批准，不得含有下列影响生产经营成本的内容：

给予特定经营者税收优惠；

给予特定经营者选择性、差异化的财政奖励或者补贴；

给予特定经营者要素获取、行政事业性收费、政府性基金、社会保险费等方面的优惠（以上合称“财税优惠”）。

根据该规定，凡是缺乏普适性，给予特定企业的财税优惠，如果没有法律、行政法规或者国务院规定依据，均可能落入被《条例》第10条禁止的财税优惠措施。这些财税优惠措施既包括对某一特定类型企业（例如“外商投资企业”），也包括根据“一事一议”的招商引资政策，针对某特定企业给予的优惠、奖励、补贴或费用。

《条例》禁止的例外规定

《条例》除了通过上述设置政府出台财税优惠政策的“红线”外，也规定了四种允许出台特定财税优惠政策的例外情形：

（一）为维护国家安全和发展利益的；（二）为促进科学技术进步、