跨国代孕亲子关系确定研究-从儿童最大利益原则角度.docxVIP

??

?

??

跨国代孕亲子关系确定研究

从儿童最大利益原则角度

?

?

?

?

?

??

?

?

?

【摘要】儿童最大利益原则作为保护儿童的重要原则，自其确定以来一直在跨国收养、监护等国际和国内层面上发挥着重要作用。跨国代孕的兴起使跨国代孕儿童权利保护问题备受关注，其中最为基础性的问题是跨国代孕儿童亲子关系的认定。不同学者对儿童最大利益原则在认定跨国代孕儿童亲子关系中是否最为适宜以及如何具体适用有不同观点。本文将结合跨国代孕的独特性，分析跨国代孕亲子关系确定中儿童最大利益原则的可行性与最佳性问题。

【关键词】跨国代孕亲子关系；儿童最大利益原则

儿童最大利益原则作为保护儿童权利的基本原则，在保护儿童基本权利领域发挥重大作用并演变为普遍接受的价值观。海牙国际私法会议在“儿童最大利益原则”指导下，在跨国收养、儿童监护、儿童抚养等方面，以儿童最大利益为核心，制定许多保护儿童权利公约。

辅助生殖技术的发展为不孕夫妻和同性婚姻、单亲家庭等新型家庭结构下的夫妻或个人获得子女提供了途径。各国对代孕的不同态度、法律规定以及代孕技术差异使跨国代孕兴起，随之而来的是诸多法律问题，其中最迫切的问题是确定跨国代孕儿童亲子关系。海牙国际私法会议自2010年起开始关注跨国代孕父母身份问题，并成立专家组对跨国代孕儿童的亲子关系问题进行研究并提出报告。本文将结合海牙国际私法会议关于代孕亲子关系最新报告以及跨国代孕的特点，研究儿童最大利益原则在跨国代孕亲子关系确定中是否最为适宜的问题。

一、跨国代孕亲子关系认定新进展

海牙国际私法会议自2010年开始关注跨国代孕问题，常设局于2011年3月和2012年3月分别提交了有关跨国代孕亲子关系的报告和初步报告，该报告提出国际私法的应对方案。常设局于2013年进行问卷调查并于2014年发布了基于此调查的“关于进一步从事亲子关系/代孕项目的必要性和可行性”的初步报告，明确了跨国代孕亲子关系制定国际法律文件的可行性。2015年3月海牙国际私法会议总务委员会年度大会决定成立专家组研究制定跨国代孕儿童身份问题的国际私法规则。专家组于2016年2月举行会议并提交了一份报告，报告指出：在代孕领域有制定统一冲突法规则的必要性和可行性；有必要进一步研究外国公文和判决的承认问题，同时要考虑各国的公共政策；基于各国在代孕问题上的法律差异，会议还难以达成统一意见，专家组将进行深入研究。相较于专家小组于2016年做出的初步报告，2017年2月专家小组的报告则更为深入，就某些具体问题提出了具体的建议，同时达成了一些共识，但是仍有很多问题需要进一步研究。

海牙国际私法会议亲子关系/代孕项目专家小组2017年报告达[]成了三点共识：1、原则上，制定具有约束力的跨国代孕亲子关系判决承认的多边法律文件具有可行性。2、基于各国亲子关系确定方法的多样性以及各国对记载亲子关系的外国公文承认的不同态度，专家组将就此问题进行进一步讨论。3、基于主体多样性以及在跨国代孕案件中各国采用方法的多样性，此次会议不能就跨国代孕亲子关系一般性国际私法规则适用的可行性问题以及在代孕和辅助生殖案件中制定附加规则和保障措施的必要性提出明确结论，这些问题需要专家组进一步研究。

通过最新的专家小组报告可以发现，无论是外国判决和公文的承认，还是建立合作机制，海牙国际私法会议在研究制定跨国代孕亲子关系国际私法规则时，紧密围绕着亲子关系的稳定性和儿童最大利益展开。亲子关系的稳定性是儿童最大利益的要求和表现，即便是以公共政策拒绝承认外国代孕亲子关系判决也必须考虑儿童最大利益。由此可见，儿童最大利益原则在跨国代孕亲子关系确定中的重要性。但是，由于“儿童最大利益”原则内涵和外延不确定性、文化价值冲突等原因，该原则在实践中存在适用困难，甚至有学者认为解决跨国代孕亲子关系问题时，儿童最大利益原则并非最佳选择，“基于意思的亲子关系分析”方法更加适宜。对儿童最大利益原则解决跨国代孕亲子关系问题的质疑表明有必要研究儿童最大利益原则在跨国代孕亲子关系领域的可行性以及如何具体适用的问题。

二、理论争议

儿童最大利益原则自《儿童权利公约》第3条确认为一项基本原则后，一直在儿童权利保护领域发挥着作用，但是最大利益内涵与外延的不确定性使其在具体案件运用中充满争议，其中《儿童权利公约》对于具体适用该原则最典型的表述是第21条第一款关于儿童收养的规定和第27条第二款关于父母责任的规定,其余条款对儿童最大利益原则没有具体运用表述。不能否认的是儿童最大利益原则在具体适用时存在困难，特别是不同的国家对儿童最大利益的认定存在差异，跨国代孕的兴起给儿童最大利益的认定带来了新的挑战，儿童最大利益原则在认定跨国代孕亲子关系时是否可行、是否最佳存在争议。

关于跨