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国家统一法律职业资格考试主观题分类模拟331

一、

【案情】

??杨某被单位辞退，对单位领导极度不满，心存报复。一天，杨某纠集董某、樊某（江南博哥）携带匕首闯至厂长贾某办公室，将贾某当场杀死。中级法院一审以故意杀人罪判处杨某死刑立即执行，判处董某死刑缓期二年执行，判处樊某有期徒刑十五年。

??【提问】

1.?如一审宣判后，被告人杨某、董某、樊某均未上诉，检察机关亦未抗诉，对被告人杨某、董某、樊某的一审判决，中级法院和高级法院分别应当如何处理?

正确答案：

(1)对杨某来说，中级法院在上诉、抗诉期满后10日内报请高级法院复核。高级法院同意判处死刑的，应当依法作出裁定后，报请最高法院核准；不同意判处死刑的，应当提审或发回重新审判。理由是：根据《高法解释》第423条规定：“报请最高人民法院核准死刑的案件，应当按照下列情形分别处理：(一)中级人民法院判处死刑的第一审案件，被告人未上诉、人民检察院未抗诉的，在上诉、抗诉期满后十日以内报请高级人民法院复核。高级人民法院同意判处死刑的，应当在作出裁定后十日以内报请最高人民法院核准；认为原判认定的某一具体事实或者引用的法律条款等存在瑕疵，但判处被告人死刑并无不当的，可以在纠正后作出核准的判决、裁定；不同意判处死刑的，应当依照第二审程序提审或者发回重新审判……”

??(2)对董某来说，中级法院在上诉、抗诉期满后应当报请高级法院核准。理由是：《高法解释》第424条第1款规定：“中级人民法院判处死刑缓期执行的第一审案件，被告人未上诉、人民检察院未抗诉的，应当报请高级人民法院核准。”

??(3)对樊某来说，中级法院在上诉、抗诉期满后应当交付执行。理由是：根据《高法解释》第511条规定：“被判处死刑缓期执行、无期徒刑、有期徒刑、拘役的罪犯，第一审人民法院应当在判决、裁定生效后十日以内，将判决书、裁定书、起诉书副本、自诉状复印件、执行通知书、结案登记表送达公安机关、监狱或者其他执行机关。”根据《高法解释》第512条规定：“同案审理的案件中，部分被告人被判处死刑，对未被判处死刑的同案被告人需要羁押执行刑罚的，应当根据前条规定及时交付执行。但是，该同案被告人参与实施有关死刑之罪的，应当在复核讯问被判处死刑的被告人后交付执行。”

[考点]刑事诉讼法

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2.?如一审宣判后，被告人杨某、董某均未上诉，检察机关亦未抗诉，樊某提出上诉，高级法院应按什么程序处理对杨某、董某的一审判决?理由是什么?

正确答案：

高级法院应按二审程序对杨某、董某的一审判决进行审查。理由是：《刑事诉讼法》第233条的规定：“第二审人民法院应当就第一审判决认定的事实和适用法律进行全面审查，不受上诉或者抗诉范围的限制。共同犯罪的案件只有部分被告人上诉的，应当对全案进行审查，一并处理。”

[考点]刑事诉讼法

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3.?如一审宣判后，被告人杨某、董某、樊某均未上诉，检察机关亦未抗诉，但贾某的妻子对附带民事判决不服提起上诉，高级法院应按什么程序处理对杨某、董某的一审判决?理由是什么?

正确答案：

高级法院应按死刑复核程序处理对杨某、董某的一审判决。对刑事附带民事案件，其刑事部分与民事部分可以独立提出上诉，按照《刑事诉讼法》及其司法解释的规定，如果只对民事部分提出上诉，其效力不影响刑事部分的效力，高级法院对杨某、董某的死刑判决不适用二审程序，而应按死刑复核程序处理。

[考点]刑事诉讼法

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4.?被告人杨某经最高法院核准死刑并下达执行死刑命令后，下级法院发现杨某可能另案犯有伤害罪，对杨某应当如何处理?

正确答案：

下级法院应当停止执行，并且立即报告最高法院，由最高法院作出裁定。理由是：《刑事诉讼法》第262条规定：“下级人民法院接到最高人民法院执行死刑的命令后，应当在七日以内交付执行。但是发现有下列情形之一的，应当停止执行，并且立即报告最高人民法院，由最高人民法院作出裁定：……(二)在执行前罪犯揭发重大犯罪事实或者有其他重大立功表现，可能需要改判的……”

[考点]刑事诉讼法

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二、

1.?【案情】

??2021年11月1日11时许，朱某伙同李某(另案处理)到某村王某家，以驱鬼为由，诱骗王某拿出430元人民币及价值1840元人民币的黄金首饰作为道具，交给被告人“施法驱鬼”。朱某将上述财物用纸包好后，在“施法”过程中，趁被害人王某不备，用事先准备好的相同纸包调换装有财物的纸包，待“施法”完毕，将该假纸包交还被害人，并嘱咐3日后才能打开，随后将被害人的上述财物带离现场。

??2021年11月7日及同月17日，朱某伙同李某又先后到威海经济技术开发区A村丛某家中、B村于某家中采用上述相同手段，骗得丛某1500元人民币；骗得于某4300元人民币及价值3220元人民币的黄金饰品。

??综上，被告人朱某共参与