国家统一法律职业资格考试主观题分类模拟200.docxVIP

国家统一法律职业资格考试主观题分类模拟200

一、

张一等30人于2015年11月与市鸿运电器行联系，统一将电器行新进的一批新型高压锅以6折（江南博哥）的会员优惠价全部买走。买卖合同关系成立后，在正常使用过程中，用户陆续反映高压锅存在明显的质量问题。在售后协商中，诸多用户与鸿运电器行就退货以及涉及的经济补偿发生了纠纷，遂所有用户于2016年3月向法院提起诉讼，人民法院在受理本案后5日内向当事人送达了案件受理通知书和应诉通知书，并同时送达了举证通知书，指定举证期限为20日，自当事人收到举证通知书时起算。由于原告一方属于当事人人数众多的情形，法院要求原告方推选代表人进行诉讼，于是原告30人共同推选张一为诉讼代表人。在诉讼中，被告鸿运电器行隐瞒了其知道该批高压锅为不合格产品的事实，为了不影响商业信誉，电器行承认了双方签订买卖合同的事实，并提出和解，表示将退还40%的价款并提供为期三年的保修服务。张一认为电器行的和解方案十分合理，遂在未与其他29名原告进行商量的情形下，直接向法院表示放弃原告30人的诉讼请求并申请撤诉，后与电器行达成和解协议，法庭审查后准予撤诉。

??问题：

1.?张一作为本案的诉讼代表人，在诉讼程序中的行为中不合法律规定的有?

正确答案：

有两点不合法律规定：(1)仅由张一一人作为本案的诉讼代表人；(2)张一未经过其他当事人同意就与电器行达成和解。根据《民事诉讼法》第53条规定：“当事人一方人数众多的共同诉讼，可以由当事人推选代表人进行诉讼。代表人的诉讼行为对其所代表的当事人发生效力，但代表人变更、放弃诉讼请求或者承认对方当事人的诉讼请求，进行和解，必须经被代表的当事人同意。”《民事诉讼法解释》第78条规定：“民事诉讼法第五十三条和第五十四条规定的代表人为二至五人，每位代表人可以委托一至二人作为诉讼代理人。”

?

2.?人民法院对张一的撤诉申请应当如何处理?为什么?

正确答案：

应当裁定不予准许。根据《民事诉讼法解释》第238条规定：“当事人申请撤诉或者依法可以按撤诉处理的案件，如果当事人有违反法律的行为需要依法处理的，人民法院可以不准许撤诉或者不按撤诉处理。法庭辩论终结后原告申请撤诉，被告不同意的，人民法院可以不予准许。”撤诉行为不得侵害他人的合法权益，不得违反法律，法院应当继续审理。

?

3.?若鸿运电器行违反和解协议时，原审原告在撤诉后有哪些保护自己权益的方法?

正确答案：

原审原告可以再行以与原审相同的诉讼理由起诉，也可以针对电器行违反和解协议的违约行为提起诉讼。

?

4.?本案中30名原告的诉讼请求若想得到法院的支持，他们必须对哪些事实予以证明?

正确答案：

(1)原告方所有人与被告方电器行签订的有效的高压锅买卖合同。

??(2)在该批电压锅的正常使用过程中，明显出现了质量问题，同时这种问题给原告造成经济损失。

??(3)提供损失的具体数额。

?

5.?本案原审原告可否申请人民法院强制执行和解协议?可否对和解协议进行司法确认?为什么?

正确答案：

不可以申请人民法院强制执行和解协议，也不能对和解协议进行司法确认。

??和解协议属于当事人之间达成的类似民事合同效力的私下契约，不具有强制执行力，和解协议还未以法律形式纳入司法确定制度的适用范围。

?

6.?你认为本案中还有哪些做法不符合法律的规定?

正确答案：

本案中法院所指定的举证期限的日期不应当为20日，其次不是收到举证通知书的当天起算。根据《民事诉讼证据规定》第33条第3款规定：“由人民法院指定举证期限的，指定的期限不得少于三十日，自当事人收到案件受理通知书和应诉通知书的次日起计算。”

?

二、

案情：

??甲欲伤害张某，为了保险起见找到外甥乙帮忙，为了保险起见，又找到以前的同伙丙，骗其说：“我要到张某家抢劫，你帮我去望风吧”，丙不答应，甲就恐吓道：“抢劫的事也告诉你了，你要不去的话，我明儿灭你口”，丙被迫同意。第二天晚上，甲与乙一起进入张某家中，丙在门外望风，甲见床上一人睡觉，以为是张某，就持木棍向身上一顿乱击，乙暗想“不如砸死算了”，遂拿起一个板凳向此人头上猛砸几下。甲先离开，临走时，发现床头有一部贵手机，临时起意拿走，乙看到了没有制止。

??乙在甲走后，为了破坏现场，将房内的一个电炉插上，并在上面扔了一个纸箱，想引火烧毁张家。乙出门后，甲问乙：“在后面磨蹭什么”，乙答：“我把电炉插上，烧他个精光，免得留下证据”。甲听到后也没说什么。二人发现门外没有丙的踪影，原来，丙见二人人户之后，越想越害怕，呆了一会就逃回家中。

??当晚，张家起火，相邻几间房都被烧毁。事后查明，当时在床上的人是张某患有心脏病的妻子李某，李某因遭受击打(尸检表明，身上受轻伤、头部为重伤)，引发心脏病死亡，并未死于火灾。但不能查