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国家统一法律职业资格考试主观题模拟题289

一、

??【案情】

??1993年10月24日，芝麻村两个男孩失踪。次日，孩子们的遗体在村（江南博哥）附近的水库中被发现。遇害的两名男童分别只有6岁和4岁。警方的法医学鉴定书显示，他们均为死后被抛尸入水，6岁的男孩是绳套勒致下颏压迫颈前窒息死亡，4岁的系扼压颈部窒息死亡。警方在现场发现了一个麻袋和李桥梁穿过的工作服，而李桥梁左右手各有一道被认定为“手抓可形成”的伤痕，怀疑是男童遇害时挣扎留下的。县公安局以李桥梁犯故意杀人罪提请县人民检察院批准逮捕，29日检方批准逮捕，次年1月，A市人民检察院以李桥梁犯故意杀人罪提起公诉。26岁的李桥梁被认定是“杀人嫌犯”，主要依据是：两份有罪供述，一个麻袋、一条麻绳和两道伤痕。

??1995年1月26日，A市中级人民法院作出一审判决，判处李桥梁死刑，缓期2年执行，剥夺政治权利终身。一审宣判并送达判决书，告知其若不服本判决可在收到判决书之日起10日内进行上诉，李桥梁向省高级人民法院提出上诉。省高级人民法院撤销原判，发回重审。A中级人民法院经重审后，于2001年11月7日以故意杀人罪判处李桥梁死刑，缓期2年执行，剥夺政治权利终身。随后，李桥梁再次向该省高级人民法院提出上诉。这一次，省高级人民法院驳回上诉，维持并核准原判。此后，李桥梁继续回到监狱服刑，其亲属、代理人持续上诉。其间，李桥梁逐渐减刑。

??2019年3月，省高级人民法院认定李桥梁提出的申诉理由符合重新审判条件，决定由省高级人民法院组成合议庭对案件进行再审。

??2020年8月4日下午4点，省高级人民法院再审宣判李桥梁故意杀人案，最终以“原审判决事实不清，证据不足”，宣告李桥梁无罪。9月2日，李桥梁向省高级人民法院提交了国家赔偿申请，9月4日，省高级人民法院受理李桥梁的国家赔偿申请。2020年10月30日，省高级人民法院向赔偿请求人李桥梁送达了国家赔偿决定书，依法决定向赔偿请求人李桥梁支付赔偿金4,960，521.5元。

??【问题】

1.?公安机关是否可以发现新的犯罪事实为由，将该案撤回再次进行补充侦查?为什么?

正确答案：

不可以。只有人民检察院有权启动补充侦查程序，可以把案件退回公安机关补充侦查或者由其自行补充侦查。

[考点]期限的计算时间，提起上诉的程序、主体，补充侦查，非法证据排除规则，申诉程序，国家赔偿制度

??[解析]

??法理透析：

??1．本题考查的是关于补充侦查的主体问题。《刑事诉讼法》第162条第1款规定：“公安机关侦查终结的案件，应当做到犯罪事实清楚，证据确实、充分，并且写出起诉意见书，连同案卷材料、证据一并移送同级人民检察院审查决定；同时将案件移送情况告知犯罪嫌疑人及其辩护律师。”可见，调查犯罪事实清楚，证据确实、充分是公安机关的职责所在。《高检规则》第342条规定：“人民检察院认为犯罪事实不清、证据不足或者存在遗漏罪行、遗漏同案犯罪嫌疑人等情形需要补充侦查的，应当制作补充侦查提纲，连同案卷材料一并退回公安机关补充侦查，人民检察院也可自行侦查，必要时可以要求公安机关提供协助。”本案中，只有检察院才有权启动补充侦查程序，将案件退回公安机关补充侦查或自行补充侦查均可，但公安机关无权以发现新的犯罪事实为由将该案撤回补充侦查。

??2．《刑事诉讼法》第230条规定：“不服判决的上诉和抗诉的期限为十日，不服裁定的上诉和抗诉的期限为五日，从接到判决书、裁定书的第二日起算。”本案中，一审法院在送达判决书时通知李桥梁可在收到判决书之日起10日内进行上诉，计算期间的开始点错误，应当从接到判决书第2日起开始计算。

??提醒考生复习有关期间计算的知识点：以时为计算单位的期间：从期间开始的下一时起算，期间开始的时不计算在期间以内；以日为计算单位的期间：从期间开始的次日起算，期间开始的日不计算在期间以内。以月为计算单位的期间，《刑诉解释》第202条第1款作出了明确规定：“以月计算的期间，自本月某日至下月同日为一个月：期限起算日为本月最后一日的，至下月最后一日为一个月；下月同日不存在的，自本月某日至下月最后一日为一个月；半个月一律按十五日计算。”

??3．本题考查较细，考点是关于提起上诉的主体问题。提起上诉的主体分为3种情况：(1)被告人、自诉人和他们的法定代理人有权上诉；(2)被告人的辩护人和近亲属，经被告人同意，可以提出上诉；(3)附带民事诉讼当事人及法定代理人可以对附带民事诉讼部分提起上诉。《刑事诉讼法》第227条第1款规定：“被告人、自诉人和他们的法定代理人，不服地方各级人民法院第一审的判决、裁定，有权用书状或者口头向上一级人民法院上诉。被告人的辩护人和近亲属，经被告人同意，可以提出上诉。”由此条规定可以看出，被告人的辩护人和近亲属在经过被告人同