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第一章中国传统法律文化的起源

本章知识点

一.中国最早的法律何时产生？

二.法律的内容来自于哪里？

三.中国古代法律文明起源的特点

四.关于“刑”。

五.关于“礼”。

一.中国最早的法律何时产生？

1、法律起源和发展的共同规律

人类法律的形成都经由“习惯”到“习惯法”再到“法律”的“三步曲”。

法律文化的起源和发展也大抵经历这一规律。

这是一个漫长的历史过程。

2、中国传统法律文化的起源

中国法律的起源，具有与其他国家共同的特征，但由于中华民族赖以生存和

发展的具体环境有其特点，历史传统和生活方式也与其他民族不尽相同，因而

其法律形成的途径也有自身的特点。

夏商周是中华民族由原始野蛮社会进入文明以后所经历的著名的“三代”。

公元前21世纪左右，夏禹将王位传给其子夏启，标志着中华民族最初的国家形

态——夏朝的建立，它是中国历史上最早的国家。

学界通说认为，中国最早的法律伴随着国家的产生而产生，中国古代法律制度

确立始于夏朝。中华法制文明也随之以较为确定的形态出现在历史舞台上。

二.法律的内容来自于哪里？

中国古代法律起源于两条途径，即“祀”与“戎”，也就是祭祀的规则“礼”和

战争中的军法“刑”。

三.中国古代法律文明起源的特点

中国古代法律的起源与发展，主要通过刑始于兵和礼源于祭祀两条基本途径完

成，始终贯穿着礼刑并用原则。

家国一体，法律具有家族主义特色。

刑事法律发达，民事法律相对滞后。

部落首领的权威在向国家过渡的过程中日益加强，法律沦为专制统治的工具。

1.中国古代法律的起源与发展，主要通过刑始于兵和礼源于祭祀两条基本途径

完成，始终贯穿着礼刑并用原则。

以各级宗主及大小贵族所代表的上层统治者，一方面制定大量系统详备的

宗法礼仪制度，运用德礼教化发挥其调整社会关系的“礼法”职能；另一方面，

又以对法律进行专擅垄断的秘密操作手段，通过施用严刑峻法行使其镇压职能，

辅助“礼法”顺利贯彻实施。这就影响了法律制度所应具备的客观公正性质与

价值公平原则，使中国古代法制文明具有“礼治”、“德治”、“人治”特色。

2.家国一体，法律具有家族主义特色。

中国古代社会，以农业为主，安土重迁的客观需要使宗族成为政治结

构的主要单位。夏朝是在原有的部落基础上建立起来的。但是，由于刚刚跨入

奴隶社会，以血缘为纽带的氏族没有完全解体，在国家形成之后，进一步加强

这种血缘纽带。

3.刑事法律发达，民事法律相对滞后。

由于中国特殊的地理环境，古代的中国人一开始就非常重视农业，实行“以

农为本”，“重农抑商”的政策，从而造成以农业为基础的自给自足的自然经济

的稳步发展，商品经济发展落后。

4.部落首领的权威在向国家过渡的过程中日益加强，法律沦为专制统治的工具。

中国的早期诸部族是在不断大规模战争后才逐步走向融合的，在这种大规

模战争中，由于军事行动的特殊需要，权力得以集中在部落首领之手。国家权

力由于军事征伐而得以巩固。这种经过军事途径而形成的国家权力，必然是一

种君主专制的权力，在这种君权专制的权力中，法律只能是维护专制权力的工

具。

三.关于“刑”。

“刑始于兵”、“兵狱同制”

在刑的起源上，长期流传着刑“始于兵”、“师出以律”、“兵狱同制”等说

法。它表明中国古代法律最初起源于战争中的某些需要，最早的法脱胎于军事

活动中产生的军法。

2.“刑”的含义及其演变

“刑”的本义：征伐、杀戮；

“刑”的引申义：残害肢体的肉刑，泛指刑罚。

3.“刑始于兵”的原因

最早的法兼有军法与刑罚双重涵义，最初的法官、狱官也兼掌军事和司法两

种职能。当时之所之如此，首先是由于军事活动是一种需要高度组织纪律，严

格行为规范和统一行动规则的集体行为；当战争规模日益扩大时，就需要制定

军法协调兵员行动。此即“师出以律”，此类军法亦即最早的法律。

另一方面，无论战时或战后，都需要对敌人、俘虏及其他违法犯罪行为进行处

理；故军事首长便成为最初的法官或狱官，某些军法也就是成为惩治违法行为

的刑罚与刑法。此即刑“始于兵”、“兵狱同制”。当然，战争与刑罚的产生，归

根结底渊源于社会经济因素。所谓刑“始于兵”，不过是说明军事活动是刑与法

起源的一种直接途径。

4.中国古代早期刑罚极其残酷

中国古代的早期刑罚是极其残酷的，它以摧残人的肢体或功能为主要内容。

四.关于“礼”。

1.“礼”字的词源

“礼”从字面上讲，指的是一种器具。后引申为一种礼节仪式；

来源于求神祈福的祭祀活动；

在祭礼活动