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企业兼并法律问题研究论文

【内容提要】企业兼并已成为我国企业改革的一种重要形式，但

目前尚缺乏一部完备的法律对此加以规范。文章结合企业兼并实践中

存在的问题，对企业兼并的行为性质、方式分类、程序、产权转让价

格、协议内容及外商介入兼并市场等问题提出了相应的立法建议。

【关键词】企业兼并/立法

1997年以后中国改革进入了一个新的阶段，这一轮改革的重点

将是企业重组，而企业重组的重要形式之一的兼并，将成为这一阶段

的重点和焦点。企业兼并蕴含着不同利益主体之间的利益冲突，必须

正确引导和规范，否则不仅会造成社会资源配置的再度失衡，而且会

导致剧烈的社会动荡。因此，需要有一套完备的法律来引导、规范这

一兼并行为。然而，目前我国企业的兼并一部分是无法可循，一部分

是法律规定不完整，缺乏可操作性，无法解决实际问题。为了适应现

阶段改革的需要，应尽快制定一部可操作的完整、科学的企业兼并法

规。

一、目前我国企业兼并的立法概况

同我国企业兼并实践相比，兼并立法相对滞后，目前我国还没有

一部统一调整企业兼并的法律，对其规范的主要是行政规章和政策。

一是全国性规章，1989年1月国家体改委、国家计委等四家联合颁

布了《关于企业兼并的暂行办法》，1989年8月财政部颁布了《国有

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企业兼并财务处理的暂行规定》，以及1997年国务院《关于在若干城

市试行国有企业兼并破产和职工再就业有关问题的补充通知》。二是

地方性的规章，如1988年10月保定市发布《发展企业兼并试行办法》，

1988年4月武汉市发布《关于推行企业兼并实现产权合理转让的试

行意见》及《企业兼并市场实施方案》，1990年7月福建省颁发《关

于进一步推进企业兼并的意见》，1989年河南省颁布《关于企业兼并

的意见》，湖南省体改委1993年颁布了《企业产权交易管理暂行办法》

等。

我国目前关于企业兼并的法规存在以下问题：

(1)这些兼并规范，大都是在社会主义市场经济体制确立之前制

定的，随着实践的发展，出现了许多新的问题，有些规定与市场经济

的基本要求已不相适应；(2)法律规范不统一，有些地方相互矛盾、

相互冲突；(3)这些法规内容较粗，可操作性较差。

二、我国兼并实践存在的问题及立法建议

我国的企业兼并是经济体制改革的产物，80年代首先出现于河

北省保定市和湖北省武汉市，由此开始便迅速扩展，在短短的几年内，

全国已形成了一股企业兼并的浪潮。据统计在80年代，全国25个省、

市、自治区和13个计划单列市共有6226户企业兼并了6966户企业，

共转移存量资产82.25亿元，减少亏损企业4095户。1989年全国先

后有12个企业产权交易市场挂牌营业，到1993年全国已有一万多家

企业被兼并。目前的企业兼并，不仅在大中城市发展快，一些县办和

乡镇企业也开始实行。同时出现了一些跨国兼并的现象。目前在企业

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兼并实践中存在以下几方面的问题：

1.企业兼并的行为性质问题。即企业兼并是政府行政行为，还是

企业行为即一种民事法律行为。这个问题很重要，它是我国企业兼并

立法的出发点。1989年颁布的《关于企业兼并的暂行办法》基于当

时的历史情况，规定我国的企业兼并，尤其是国有企业的兼并是一种

政府行为，由于资产的处分权是由资产的所有权人来行使的，而国有

资产的处分权由国有资产管理局来行使，这本身就有很浓的政府干预

色彩。随着我国经济体制改革的推进，现代企业制度的建立，应当明

确企业兼并本身的性质。笔者认为，我国企业兼并的性质，应该是政

府宏观调控下的企业行为，这在立法中就应当体现，如企业兼并的原

则，既应坚持民事法律行为所要求的自愿互利、有偿转让和市场竞争

等原则，同时又要符合国家产业政策和经济发展战略以及防止垄断等

反映国家宏观调控要求的原则。在权利设计上，既应赋予企业自主兼

并权，同时又应赋予政府的监督管理权。同时，为防止公权侵犯私权，

还应严格界定两种权利的界限，即限定政府有关部门不能直接干预企

业兼并，而只能为企业兼并提供各种优惠和对企业兼并进行审验批准、

监