2022年法律硕士民法学知识点大串讲(34) .pdf

法律硕士民法学知识点大串讲(34)

十七、定金

应明确定金的概念，定金的成立要件：①主合同有效成立，②必需写

上定金字样，③必需实际交付，④不得超过合同金额的20%，超过局部视

为预付款。定金的性质，当事人可以商定，当事人没有商定的，视为违商

定金。在同一合同中，既有定金条款，又有违约金条款的，只能由非违约

方选择适用，不能同时并用。定金可以同损害赔偿同时适用，假如定金缺

乏以弥补损失的，仍旧可以要求损害赔偿。损害赔偿时，定金双倍返还的

局部应当填补所造成的损失。比方：损失是5万元，定金是2万元，双倍

返还是4万元，已经填补的损失是2万元，这样补偿损失就应当是3万元。

例：甲与乙订立了一份买卖合同，价款100万元，甲要求乙向其

支付15万元的定金，同时商定，任何一方违约的，应支付对方10%的违

约金。因甲不能履行合同，引起违约，乙向甲要求返还数额最多应为（）

A．30万元

B．25万元

C．10万元

D．40万元

假如根据定金双倍返还，是30万元；假如根据违约金，是10万元，

再加上已交付的定金，共计25万元。所以最多要求返还是30万元。答案

A。

不履行合同，适用定金制度。不完全履行合同，根据比例适用定金制

度。瑕疵履行合同，假如导致合同目的不能实现的，可适用定金制度，否

则只能适用损害赔偿。

十八、债权让与

债权让与具有非要式性、无因性。债权让与行为是处分行为，债权让

与必需是让与人与受让人达成债权转让协议，该协议应保证存在有效的债

权。让与的债权应具有可让与性，否则债权转让协议就不具有效力。

不能转让的债权有：①具有人身性质的债权，②法律规定不能转让的

债权，③当事人商定不能转让的债权，这些债权假如转让不具有转让的效

力。债权让与协议要经让与人与受让人同意而生效，在债权让与中，债权

人负有通知的义务债务人的义务。假如债权人未通知的，债权让与协议有

效，但是该转让对债务人不发生效力（即债务人可以拒绝向新的债权人履

行义务）。债权让与通知也存在一些例外状况：①证券化债权的让与不以

通知债务人为要件，如无记名债券、火车票、电影票。②特别债权的转让

必需办理登记手续，如电话使用权的过户。③当事人之间特殊商定的债权

让与必需经债务人同意。

债权让与具有内部效力和外部效力。（1）在内部效力方面，主债权转

移，从权利随之转移。让与人应将债权证明文件全部交付受让人，并告知

受让人行事债权所必要的一些状况，让与人应对其让与的债权负瑕疵担保

的义务。（2）在外部效力方面，债权的让与不得损害债务人的现存利益，

不得增加债务人的负担。债权的让与对债务人的效力以通知为准，该通知

不得迟于债务的履行期。债务人受领通知后，即使让与并未发生和让与无

效，债务人向第三人所为的履行仍旧有效，免除债务人的其他义务。债务

人接到债权让与通知时，债务人对让与人的抗辩可对受让人主见，这种抗

辩包括合同不成立以及无效的抗辩、履行期尚未届至的抗辩、合同已毁灭

的抗辩、被让与的债权已过诉讼时效的抗辩等等。此外，债务人对让与人

享有债权，并且其债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以

主见抵销权。

例：丁公司欠甲公司100万元。2022年10月，甲公司与丙公司签订

协议，商定甲公司对丁公司的100万元的债权由丙公司享有，但未通知丁

公司。同年12月，丙公司向法院起诉要求丁公司归还欠款，有关该案的

错误表述是（）

A．乙丙之间的债权转让协议无效，由于未取得丁公司的同意