法律职业资格-主观题-商法.docxVIP

法律职业资格-主观题-商法

1.【案例分析】【案情】

2015年1月，甲、乙、丙、丁、戊共同出资设立风云有限责任公司（以下简称风云公司）。章程规定甲认缴出资600万元，乙认缴出资250万元，丙、丁、戊各认缴出（江南博哥）资50万元。甲、乙、丙三人组成董事会，丙、丁、戊三人组成监事会。全体股东约定平均分配红利，公司增资时各位股东平均认缴出资。

2016年1月，风云公司召开股东会，通过2016年股东会1号决议，一致同意以普通合伙人身份，与普通合伙人A、有限合伙人B、C共同设立蓝天有限合伙企业（以下简称蓝天企业）。2016年8月，风云公司自行决定以其在蓝天企业中的财产份额出质，未经其他合伙人一致同意，债权人星云银行为善意第三人。2016年12月，B以普通合伙人的名义与风信公司签订了服务协议，为风信公司的股权投资提供服务，风信公司为善意相对人。

2017年3月，风云公司增资引入银河有限合伙企业（以下简称银河企业），银河企业认缴2000万元，首期1000万元到位，二期1000万元承诺2019年9月到位。2017年度公司巨亏8000万元，资不抵债，2018年1月被迫进入破产程序。但破产宣告前，喜从天降，公司投资的蓝天企业分配2017年度利润，公司分得9900万元，公司清偿全部债务。

2019年1月，风云公司与黑牛公司、白马公司共同出资成立迪尼尼有限公司（以下简称迪尼尼公司），三位股东分别持股51%、14%与35%。2020年3月，迪尼尼公司股东会决定以一般保证人身份，为风云公司向雁峰银行借款提供担保。2020年5月，迪尼尼公司以票据保证人身份，为黑牛公司作为背书人的银行承兑汇票提供保证，但票据上未明确保证方式。

迪尼尼公司章程规定，凡合同标的金额超过500万元的，均须经公司董事会批准后方能签约。2021年3月，法定代表人李某以公司名义，与华光公司签约，下单订购总金额为1000万元的公司所需原材料。华光公司并不知道该限制。

2021年5月，因不能清偿到期债务，且资不抵债，迪尼尼公司被人民法院裁定受理破产申请。此前尚未支付的公司强制清算费用有50万元。雁峰银行申报保证债权，迪尼尼公司以主债务未到期为由，主张行使先诉抗辩权。

【问题】

1.风云公司监事会的组成是否合法？

2.风云公司全体股东关于公司增资的约定是否合法？

3.2016年股东会1号决议是否合法？风云公司财产份额出质行为效力如何？

4.B以普通合伙人的名义与风信公司签订的服务协议的效力如何？若该协议履行过程中须向风信公司承担违约责任，则该责任依法应当如何承担？

5.风云公司进入破产程序，银河企业尚未到期的1000万元出资如何处理？破产宣告前，公司清偿全部债务，法院应如何处理？

6.2020年3月，迪尼尼公司股东会决定为风云公司提供担保需要如何表决？

7.迪尼尼公司尚未支付的公司强制清算费用如何处理？迪尼尼公司主张票据保证为一般保证，应否支持？迪尼尼公司是否享有追索权？

8.就李某与华光公司2021年3月所签订的合同，请分析其法律效力。

9.迪尼尼公司主张行使先诉抗辩权，应否支持？若迪尼尼公司被确定应当承担保证责任的，是否享有求偿权？

参考解析：1.根据《公司法》第76条规定，风云公司监事会的组成不合法，丙是董事不得兼任监事，且监事会没有职工代表。

2.根据《公司法》第227条规定，有限责任公司增加注册资本时，股东在同等条件下有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例优先认缴出资的除外。全体股东可以约定增资时不按照出资比例优先认缴出资，因此关于公司增资的约定合法。

3.（1）2016年股东会1号决议合法，股东会有权决定对外投资成为普通合伙人。

（2）风云公司作为普通合伙人，未经其他合伙人一致同意，其财产份额出质行为无效，由此给善意第三人造成损失的，依法承担赔偿责任。

4.该情形属于表见普通合伙，B以普通合伙人名义与风信公司签订的服务协议有效。若须向风信公司承担违约责任，发生的法律责任承担顺序依次是合伙企业财产承担责任；全体普通合伙人以及有限合伙人古道承担无限连带责任；向B追偿。

5.根据《企业破产法》第35条规定，管理人应当要求银河企业缴纳该笔出资，不受出资期限的限制。破产宣告前公司清偿全部债务，人民法院应当裁定终结破产程序。

6.根据《公司法》第15条规定，风云公司不得参加表决，该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。

7.迪尼尼公司尚未支付的公司强制清算费用，可以参照企业破产法关于破产费用的规定，由债务人财产随时清偿。被保证的汇票，保证人应当与被保证人对持票人承担连带责任，迪尼尼公司主张票据保证为一般保证，不予支持。迪尼尼清偿汇票债务后，可以行使持票人对被保证人及其前手的追索权。

8.合法有效。根据《民法典》第61条第3款规定，法人章程或者法人