行政法司考复习资料第一章-行政法概述.doc

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第一章行政法概述

大纲要求

了解：行政法和行政法基本原则的概念和意义。

理解：行政法律规范的特征，行政法法律渊源的等级效力，行政法基本原则与民法基本原则的区别，行政法各基本原则的内涵。

熟悉并能够运用：行政法理论和基本原则分析判断行政法相关问题。

本章历年命题规律及复习建议

本章涉及行政法基本概念、法律渊源和基本原则，基本概念和法律渊源司法考试很少直接涉及，基本原则几乎是司法考试论述题的历年必考。需要重点掌握的基本原则包括（1）合法行政原则；（2）合理行政原则；（3）诚实信用原则。要在理解行政法基本原则内涵的基础上运用分析判断行政法相关问题。

考生往往忽略本章内容，直接进入具体条文学习或真题训练，但实际上没有对行政法基础的掌握很容易迷失在树木之中，不见森林。事实上这一部分直接关系着对于行政法的体系把握——谁通过什么手段通过何种步骤和方式做事，如何对其进行监督和救济。

本章结构

行政法的基本概念（第一节）

行政法概述行政法的法律渊源（第二节）

行政法的基本原则（第三节）

第一节行政法的基本概念

【学习提示】

对行政法的兴趣，不妨从认识行政权力在现实中的作用开始，从而了解行政法存在的必要性。当然需要明确，行政权并不等于行政法，行政权作为事实早已存在，行政法作为规范和研究则近代以降。

第一章偏重理论，主要涉及行政法的理论内容，司法考试部分除了基本原则外较少直接涉及。本节尤其易被忽略，但实际上没有对本节行政法基本概念的掌握很容易迷失在树木之中，不见森林。学习时要注意对公共行政概念的把握。

【本节重点】行政法

一、行政

（一）行政

行政包括普通行政/与公共行政。可以从目的、组织和手段三个方面区分普通行政和公共行政。营利性企业的行政不属于公共行政。如国家控股的上市公司对其工作人员的处罚属于普通行政，该工作人员应当寻求劳动法上救济而非行政法救济。

（二）公共行政

公共行政是研究行政法的起点。

公共行政由国家行政和社会行政构成。国家行政分为形式意义行政和实质意义行政，形式意义行政主要是指国家行政机关的行政。行政机关的公共行政包括行政执法活动，还包括行政立法、司法活动。如司法部制定规章的行为虽然性质接近立法行为，但也属于公共行政，接受行政法调整。

公共行政的主体为行政组织，包括行政机关和法律法规授权组织。如证券监督管理委员会虽然并非行政机关，但作为法律法规授权组织属于行政主体，它对期货经纪有限公司发布责令整改通知书的行为属于公共行政范畴，接受行政法规范调整。

二、行政法

（一）行政法概念

行政法是调整公共行政权力的取得、运行、监督以及对其后果予以救济的法律规范的总称。

行政法按其内容，可以分为行政组织法（主体）、行政行为法（手段）、行政程序法（过程和步骤）和行政救济法（监督和救济）。

（二）行政法特征

1．行政法关系中行政主体为恒定一方。行政主体包括行政机关和法律法规规章授权组织。

2．行政法关系所涉权利义务为行政法权利义务。行政主体以民事主体身份进行的活动，涉及民事权利义务，由民事法律规范调整。如《政府采购法》中的政府采购合同主要适用《合同法》。

3．行政法规范较为分散，实体和程序规范往往交织在一起，很难制定一部统一的行政实体法典，但统一的行政程序法典则是可能的，我国在制定之中。

（三）行政法与他法

行政法与宪法。宪法与行政法同属学科方向。

行政法与民商法。分别属于公法和私法的典型代表。民商法很多涉及行政法，如《物权法》中有关不动产的登记、《公司登记条例》有关公司的登记等。而行政主体的一些活动则可能由民商法律规范调整。如行政机关向公司购买办公用品，由民商法调整。

行政法与刑法。同属公法，一旦越过行政法规范调整很可能就进入刑法调整范围。

行政法与诉讼法。诉讼法主要是指民事诉讼法和刑事诉讼法。行政诉讼法被归属于行政法之中，这是由行政法实体与程序交织的特征决定的。但行政诉讼法的诉讼法特征不可忽视。

行政

行政

普通行政（私行政）

公共行政

国家行政

社会行政

形式意义行政

立法、司法机关

实质意义行政

行政机关

行政

立法

行政

执法

行政司法

行政活动

民事

活动

立法

司法

活动

法律法规授权组织

行政行为

监督和救济

行政复议

行政诉讼

行政赔偿

第二节行政法的法律渊源

【制度依据】

《行政诉讼法》第52-53条

《最高人民法院关于审理反倾销行政案件若干问题的规定》第6条。

《最高人民法院关于审理反补贴行政案件若干问题的规定》第6条。

《最高人民法院关于审理国际贸易行政案件若干问题的规定》第7条至第9条。

《最高人民法院关于审理行政案件适用法律规范的座谈