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其身正，不令而行；其身不正，虽令不从。——《论语》

法律职业资格考试历年真题精选及详细解

析1020-44

案情：甲公司与乙公司约定，由甲公司向乙公司交付1吨药

材，乙公司付款100万元。乙公司将药材转卖给丙公司，并

约定由甲公司向丙公司交付，丙公司收货后3日内应向乙支

付价款120万元。张某以自有汽车为乙公司的债权提供抵押

担保，未办理抵押登记。抵押合同约定：“在丙公司不付款

时，乙公司有权就出卖该汽车的价款清偿自己的债权。”李

某为这笔货款出具担保函：“在丙公司不付款时，由李某承

担保证责任”。丙公司收到药材后未依约向乙公司支付120

万元，乙公司向张某主张实现抵押权，同时要求李某承担保

证责任。张某见状，便将其汽车赠与刘某。刘某将该汽车作

为出资，与钱某设立丁酒店有限责任公司，并办理完出资手

续。丁公司员工方某驾驶该车接送酒店客人时，为躲避一辆

逆行摩托车，将行人赵某撞伤。方某自行决定以丁公司名义

将该车放在戊公司维修，为获得维修费的八折优惠，方某以

其名义在与戊公司相关的庚公司为该车购买一套全新座垫。

汽车修好后，方某将车取走交丁公司投入运营。戊公司要求

丁公司支付维修费，否则对汽车行使留置权，丁公司回函请

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其身正，不令而行；其身不正，虽令不从。——《论语》

宽限一周。庚公司要求丁公司支付座垫费，丁公司拒绝。

1.关于乙公司要求担保人承担责任，下列表述正确的是：

A.乙公司不得向丙公司和李某一并提起诉讼

B.李某对乙公司享有先诉抗辩权

C.乙公司应先向张某主张实现抵押权

D.乙公司可以选择向张某主张实现抵押权或者向李某主张保

证责任

【答案】BD

【解析】

A选项，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法

的解释》第六十六条规定，因保证合同纠纷提起的诉讼，债

权人向保证人和被保证人一并主张权利的，人民法院应当将

保证人和被保证人列为共同被告。保证合同约定为一般保证，

债权人仅起诉保证人的，人民法院应当通知被保证人作为共

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其身正，不令而行；其身不正，虽令不从。——《论语》

同被告参加诉讼；债权人仅起诉被保证人的，可以只列被保

证人为被告。因此，乙公司可以向丙公司和李某一并提起诉

讼。A项错误。

B选项，《担保法》第十七条第一款和第二款规定，当事人在

保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保

证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未

经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行

债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。因此，李某为一

般保证人，其享有先诉抗辩权。B项正确。

C、D选项，《物权法》第一百七十六条规定，被担保的债权

既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者

发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约

定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物

的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提

供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要

求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，

有权向债务人追偿。本题债权人与债务人并未约定实现债权

的方式，因此乙公司可以选择向张某主张实现抵押权或者向

李某主张保证责任。C项错误，D项正确。