医事刑法中的被害人承诺研究.pdf

内容摘要

医疗行为在保护人们利益的同时，也会给人们带来风险。在个人权益被重视

的法治社会下，医疗行为的正当性不仅来源于行为本身符合医疗操作规范及具有

医学适应性，更直接源于刑法中的被害人承诺理论。由于医疗行为专业性强和复

杂化的特点，被害人承诺在医疗领域内的适用条件不同于一般生活行为，其有效

成立更注重患者的承诺能力和医生告知义务的履行。而告知义务的产生来源于医

疗领域的知情同意原则，二者之间存在着密切的关系，一方面被害人承诺与作为

患者自主决定权外在表现的知情同意原则互相影响，知情同意原则下的告知义

使被害人承诺具有了前提条件。另一方面，告知义务的内容程度又由作为超法规

违法阻却事由的被害人承诺决定。而对于未遵循知情同意原则的专断医疗行为，

因欠缺患者同意而具有刑事违法的可能。在对患者最大利益保护以及医生行善等

原则的要求下，作为被害人承诺理论的延伸——推定承诺，可以在满足相应的条

件下使该医疗行为正当化。

论文除引言和结语外，正文共分为五个部分，其大致内容概括如下：

第一部分是医事刑法中被害人承诺的概述，该部分首先从医疗行为的内涵出

发，明确医事刑法中被害人承诺的适用对象和概念。其次在对医疗领域的特殊性

上讨论被害人承诺具备的不同于一般生活行为适用的特征。再次，论述了医疗领

域下被害人承诺的法理基础在于患者自主决定权的实现、构成被允许的风险和利

益权衡选择理论。最后，结合前两个方面的内容阐明医事刑法中被害人承诺适用

于医疗行为的具体构成条件。

第二部分主要是对被害人承诺的核心要素——知情同意原则的研究。知情同

意原则作为医疗领域中的重要原则，内含着医生的告知说明、患者的有效知晓、

患者决定三个方面，是被害人承诺构成条件的基础之一。在本部分中，将通过对

患者知情同意权未被遵守情况的讨论，分析专断医疗行为的内涵具体包括未获得

患者同意、获得患者瑕疵同意以及违背患者同意三种情形。

第三部分主要是对未取得被害人承诺的专断医疗行为的研究。本部分通过分

析专断医疗行为的内涵，以此讨论其性质是具有构成犯罪可能的，特别是在同时

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满足具有对患者身体、生命利益的法益侵犯性和造成了损害结果这两个条件的情

形。专断医疗行为从形式上具备成立犯罪的可能，但是从医疗行为的特殊性而言，

并非所有的专断医疗行为都具有应受刑罚惩罚性。其正当性依据以患者个人本身

为起点更具合理性，但假定承诺不具有适用的必要且有扩大适用的风险，推定承

诺作为专断医疗行为的正当性根据更合理。

第四部分主要讨论的是医事刑法中推定的被害人承诺的判定。在本部分中，

将通过讨论推定的被害人承诺存在患者最佳利益保护原则、医生的行善原则、社

会相当性思想的法理适用基础，从而明确该正当性根据在满足情势紧迫、为患者

最佳利益等条件下，可以作为专断医疗行为的违法阻却事由。

第五部分是根据本文提出的相关理论对医疗领域中有关被害人承诺和知情

同意原则的具体分析。首先，结合具体案例，从代理承诺主体失职致使承诺无效

、告知不充分对承诺效力的影响两个方面，具体阐明了医疗实践中被害人承诺效

力的司法判断；其次，结合具体案例，从为保护患者最佳利益的具体运用、情势

紧迫的实践认定两个方面，具体说明了知情同意原则对推定被害人承诺有无正当

性根据的影响。

关键词：被害人承诺；知情同意原则；自主决定权；专断性医疗行为；推定承诺

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Abstract

Inthemedicalfield,medicalactscanbringriskstopeoplewhileprotectingtheir

interests.Inasocietywheretherightsandinterestsofindividualsarevaluedunderthe

ruleoflaw,thejustificationofmedicalactscomesnotonlyfromthefactthattheacts

themselvesconformtomedicaloperationregulationsandhavemedicaladaptability,

butalso