2023年法硕考研民法知识点之合同法.docx

第四部分协议法

第一单元协议概念、订立、成立与生效

一、

协议形式与内容

（一）

协议形式

《协议法》第44条第2款：“法律、行政法规要求应该办理同意、登记等手续生效，依照其要求。”

《协议法解释一》第9条：“依照协议法第四十四条条二款要求，法律、行政法规要求协议应该办理同意、登记等手续才生效，在一审法庭辩论终止前当事人仍未办理同意手续，或者仍未办理同意、登记等手续，人民法院应该认定该协议未生效；法律、行政法规要求协议应该办理登记手续，但未要求登记后生效，当事人未办理登记手续不影响协议效力，协议标物全部权及其余物权不能转移。”

1、

通常要式协议

1)

四个通常要式协议：建设工程、融资租赁、技术开发与转让、商业借款

2)

违反通常形式要求，协议不成立

3)

例外：事实协议，一方推行了主要义务对方已经接收

《协议法》第36条：“法律、行政法规要求或者当事人约定采取书面形式订立协议，当事人未采取书面形式但一方已经推行主要义务，对方接收，该协议成立。”

《协议法》第37条：“采取协议书形式订立协议，在签字或者盖章之前，当事人一方已经推行主要义务，对方接收，该协议成立。”

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2、

四个特殊要式协议

1)

中外合资

2)

中外合作

3)

专利权转让

4)

商标权转让

3、

两个截然不一样登记效力

《物权法》第15条：“当事人之间订立关于设置、变更、转让和消亡不动产物权协议，除法律另有要求或者协议另有约定外，自协议成立时生效；未办理物权登记，不影响协议效力。”

《协议法解释一》第9条：“依照法律、行政法规要求经同意或者登记才能生效，协议成立后，按照协议约定有义务办理申请同意或者申请登记等手续一方当事人未办理申请同意或者申请登记，协议不具备其余无效事由，人民法院能够依摄影对人请求判令对方当事人办理关于手续或者依法负担损害赔偿责任。”

《协议法》第44条第2款：“法律、行政法规要求应该办理同意、登记等手续生效，依照其要求。”

（二

）三个条款以及各自意义

《协议法》第12条：“协议内容由当事人约定，通常包含以下条款：

（一）

当事人名称或者姓名和住所；

（二

）标；

（三）

数量；

（四）

质量；

（五

）价款或者酬劳；

（六

）推行期限、地点和方式；

（七）

违约责任；

（八

）处理争议方法。

当事人能够参考各类协议示范文本订立协议。”

1、

主要（必备）条款：标物与价款；不具备则协议不成立

2、

主要条款：推行时间、地点、数量、规格、质量、违约责任、处理争议方式等，不具备则影响协议推行

《协议法》第61条：“协议生效后，当事人就质量、价款或者酬劳、推行地点等内容没有约定或者约定不明确，能够协议补充；不能达成补充协议，按照协议关于条款或者交易习惯确定。”

《协议法》第62条：“当事人就关于协议内容约定不明确，依照本法第六十一条要求仍不能确定，适用以下要求：

（一）

质量要求不明确，按照国家标准、行业标准推行；没有国家标准、行业标准，按照通常标准或者符合协议目标特定标准推行。

（二

）价款或者酬劳不明确，按照订立协议时推行地市场价格推行；依法应该执行政府定价或者政府指导价，按照要求推行。

（三）

推行地点不明确，给付货币，在接收货币一方所在地推行；交付不动产，在不动产所在地推行；其余标，在推行义务一方所在地推行。

（四）

推行期限不明确，债务人能够随时推行，债权人也能够随时要求推行，但应该给对方必要准备时间。

（五

）推行方式不明确，按照有利于实现协议目标方式推行。

（六

）推行费用负担不明确，由推行义务一方负担。”

3、

其余条款，包装方式等，取决于当事人意思

二、

要约与承诺

（一）

与要约邀请区分

《协议法》第15条：“要约邀请是希望他人向自己发出要约意思表示。寄送价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。

商业广告内容符合要约要求，视为要约。”

《协议法》第16条：“要约抵达受要约人时生效。

采取数据电文形式订立协议，收件人指定特定系统接收数据电文，该数据电文进入该特定系统时间，视为抵达时间；未指定特定系统，该数据电文进入收件人任何系统首次时间，视为抵达时间。”

1、

有法定从法定：招股说明书、招标公告、拍卖公告、寄送价目表

2、

无法定看实质条件：详细确定/受拘束意思

《协议法》第14条：“要