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反不正当竞争法一般条款研究

目录

TOC\o1-3\h\u21674摘要 1

24142一、《反不正当竞争法》一般原则的相关概述 2

15916（一）一般原则的概念 2

5798（二）一般原则的特点 2

6567二、我国《反不正当竞争法》第二条的“定位之困” 3

19783（一）学术争议持续不断 3

5812（二）一般原则与竞争原则的区分 3

32499三、对我国《反不正当竞争法》一般原则的本质认知和思考 5

25680（一）关于一般原则本质的不同学说 6

22235（二）对一般原则的本质思考 7

24710四、我国《反不正当竞争法》一般原则的适用建议 7

1035（一）禁止向一般原则逃避 7

27293（二）一般原则适用案例类型化 8

19315五、结论 8

4989致谢 10

17197参考文献 11

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摘要

在我国社会主义市场经济体制从建立到逐步改善的过程中，市场经济的繁荣发展也会产生多种形式的竞争，一般原则保持稳定，维护法律的稳定和权威。它起到了填补法律漏洞的作用，在司法实践中具有“以不变应万变”的不可替代的作用。建立在一般原则基础上的新型反腐败竞争有效规制，促进市场竞争健康发展。但是，2017年《反不正当竞争法》修订后，学界认为该法第二条不仅反映了人们对竞争原则和一般原则的误解，而且在定义上也出现了不同或相反的情况。这篇文章从根本上分析了《不正当竞争法》第二条第二款的功能、法律要素、立法意图等，并以此为基础阐明一般原则的性质。讨论以一般原则的不确定性特性和存在的必要性为基础，正确运用一般原则并发挥积极作用的方法。

关键词：反不正当竞争法；不正当竞争行为；一般原则；适用

《反不正当竞争法》一般原则的相关概述

一般原则的概念

市场经济社会以平等主体之间的平等交换为特征，其最根本属性是竞争。可以说，市场越繁荣，发展越健康，竞争就越激烈。科学技术的迅猛发展，促进了市场经济的发展，不断产生新的竞争领域，伴随有多种新型不公平竞争行为。狭义的不公平竞争本身虽有多种形式，但随着社会的发展，百度与苏沟之间的交通纠纷、北京互联网行业的不公平竞争等不公平竞争，既有的特性、风格也越来越多样化、北京金融城网络有限公司与成都财智软件有限公司之间的互联网行业不正当竞争行为等。由此可见，我国于1993年颁布的《中华人民共和国反不正当竞争法》我们不可能列出现有的不公平竞争以及未来可能发生的所有行为，这使得越来越多的商家利用这些法律漏洞，进行恶意竞争，从而获取巨额利润。

一般原则的特点

1、高度的概括性和抽象性。一般原则规定了除具体的不公平竞争行为的构成要件和具体的法律效力特性外，判断不公平竞争行为的最一般条件，并明确规定了原则。

2、兜底规范性。一般原则的内容很抽象，以揭露法律中未明示的不公平竞争行为为目的，使用灵活的法律术语揭露其他不公平竞争行为的是法院或行政执法机关。法律上没有明确规定的行为，特定不公平竞争行为的法律依据，填补了列举特定反腐败竞争原则的法律漏洞，并保持法律的可预测性和稳定性。

3、授权性。一般原则是立法机构赋予司法和执法机构的裁量权。司法机关及行政执法机关未能找到与反不正当竞争法所列具体原则相适应的法律依据，但针对案件的特定情况，需要适用法律时，应决定是否以一般原则作为判决适用。

我国《反不正当竞争法》第二条的“定位之困”

学术争议持续不断

在我国的《不正当竞争法》中是否存在一般原则、立法者应如何遵守其一般原则等问题上，直到旧法实施为止，争论仍在继续，即使修改了新法，其差异也没有消除。学界大致有三种看法。(1)“否定理论”。坚持这一观点的学者必须注意一些旧法律的立法目标，第2(2)条中的“违反法律”不应被解释为一种扩大的方式，而应归入这一类。第2条所述的恶意竞争行为与本法律第2章所述的其他行为无关。在分析第2条第2款的组成部分时，发现一些科学家认为该款所要求的构成要素(法律责任要素)不够，一般原则本身就不存在。(2)“有限原理理论”。持这种观点的学者认为，第二条主要是司法机关判断不公平竞争的依据，但对行政机关来说既没有意义，作用也有限。(3)“说”。一般说来，这种看法承认普遍原则的存在。但深入研究表明，坚持“确实”的学者对哪个原则是一般原则有相当大的分歧，可以分为两种类型。第一，他们的第二段是一般原则。一些学者指出，在防止不正当竞争法的法律语言和系统解释中，强调行为人主观动机的第二条第一款比第二条第二款强。强调行动的客观结果的段落，更有可能被视为一般原则。第二，第二条第二款为一般原则。一些