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刑事诉讼法课程读书笔记

书名：《程序与民主》

作者：皮罗.克拉玛德雷

学生：曹俊波

专业：10级法律硕士（非法学）

学号：**************

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《程序与民主》读书笔记

作者：皮罗.克拉玛德雷

《程序与民主》是意大利著名政治学家，法学家皮罗.克拉玛德雷

讨论现代诉讼程序的著作。该书篇幅虽小，但影响甚大。本书并非平

行地讨论程序和民主，而是从程序的视角讨论民主。这里的民主，也

不是政体意义上的治理机制，而是尊重人的权利这样一种态度和行

动。这是一本检讨性的著作，是对自由主义理念支撑下的形式主义程

序观的一个反思。

此下本人分六个方面来对此书进行简要概述和评论。

法律程序与司法习惯

法律程序规则实质上只是由逻辑和常识的原理被转化成为有约束

力的规则的技术性结论。法定程序法，本质却是是法庭前良好的推理

技术。这里，笔者引入一个名词—诉辩均衡，其应该受强势当事人之

专横行为或更为隐晦之托词的干扰。当国家首次感到有必要作为决斗

审判的仲裁者进行干涉以确保较量之公正时，法定程序由此起源。

法律程序的整个历史实际上就是司法习惯向法律程序法典转型的

历史。卸载法典中的司法过程只是空洞的模型，根据置入其中的特定

内容，它产生不同的结果，地方传统对法律实践的影响导致成文程序

的实施呈现各不相同的歧异局面，它增加某些规则的重要性，减损另

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一些规则的重要性，甚至完全无视某些规则。

习惯被看作变量之一，在对程序法作历史解释时，必须考虑该变

量，这种解释是司法过程演进中的因素之一。实际上，司法过程的典

型体貌不是程序法赋予的，而是那些实施它的人的心灵习惯赋予的。

司法与政治：判决与情感

法官是旁观的在场者，或者更准确地说，是在上者。他不受与冲

突中的一方利益相关的，任何自私的个人利益的驱动；相反，通过合

法且和平地解决争议，他服务于最高的整体利益。至为关键的是，他

应与争议无涉，且不受当事人压力的影响。他们努力通过争议原则解

决手头争议，而不在法律中为判决寻找依据；因为他们不受法律约束，

而只听命于内在的正义感，后者为他们建议解决眼前案件的最恰当且

公平的办法。他们并未被要求去确定行为的合法性，而是从公共利益

出发，去评估它的可取性。

有些时候，法官们根据政治标准，根据其后进行的政治斗争的需

要来判决，由此，甚至是法官的判决，也变成了革命行动的工具。他

的判决来源于他作为政治人的情感，他生活于社会中，并分享着社会

的经济和道德渴求，这个社会的喜好和憎恶，以及它的荒诞，所有这

些可以合称为当时的政治气候。

事先制定的法律是刺激法官心智的因素之一，但它并不是唯一因

素。这解释了判决为什么会缺乏一定的一致性。因为虽然法律对两个

人都是一样的，实事也是相同的，但把法律和实事结合起来的法官个

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人的情感却是不同的。

法官的独立与责任感

法官的独立是指法官在形成判决的过程中不听命于其他命令，而

只受制于自身良心揭示出法律的命令。独立的法官首先必须是在裁决

案件时摆脱所有个人动机的法官。

一般来说，谈论法官独立时，人们心中特别在意的是摆脱层级控