国际私法课件：第七章准据法的确定.pptVIP

第七章

准据法的确定(ChapterSevenDeterminationofApplicableLaw)一、准据法的概念和特点二、准据法的选择方法三、实质问题与程序问题四、先决问题本章基本内容本章重点：1.准据法的概念和特点2.先决问题王某解放前在马来西亚谋生，经多年经营，颇有积蓄。他在当地成婚生有一子二女。1950年，王某携妻子和两个女儿回国定居，长子仍留在马来西亚，并加入马来西亚国籍。1987年，王某去世，其时，其妻也已经去世。两个女儿早已出嫁。王某去世时，在国内留有遗产房屋六间，存款1万元；另外，在马来西亚有一笔存款，折合人民币3万元。王某之子获悉其父去世，从国外回国，要求继承国内遗产。王某的两个女儿则要求继承在国外的遗产。3人因继承王某的遗产发生纠纷，遂在国内向王某生前住所地法院起诉要求依法分割遗产。1请问：2王某在马来西亚的遗产如何处理？3王某在中国的遗产如何处理？4案例讨论第一节、准据法的概念和特点冲突规定抽象的连结点接点准据法应适用的法所属体系案件具体情况确定的连冲突规范与准据法关系示意图第二节、准据法的选择方法第三节实质问题与程序问题一、实质问题与程序问题的划分某一问题是实质问题（substance）还是程序问题（procedure），这是国际私法识别过程中一个很重要的问题，直接影响到涉外民商事案件的法律适用。某一问题，若被识别为程序问题，就适用法院地法；若被识别为实质问题，就有可能适用外国法。1.程序问题适用法院地法，其理由是：（1）程序问题适用法院地法是国家主权原则的体现。主权是国家最重要的属性，是国家固有的在国内的最高权力和在国际上的独立权力。一国法院在审理涉外民商事案件时，必须适用自己国家的程序法，这正是国家主权在司法活动中的体现；（2）程序问题适用法院地法是实际的需要。当涉外民商事诉讼开始时，案件所要适用的准据法尚未确定，所以程序问题只能适用法院地法，不可能适用准据法。当准据法确定后，诉讼已到了相当阶段，只有按原程序继续进行。任何国家的法院都不允许在诉讼中途改变程序规则，以免造成混乱，使案件不能得到顺利解决；（3）程序问题适用法院地法是正义的要求。如果程序问题不适用法院地法，对法院来说是不方便的，对诉讼当事人和其他诉讼当事人来说，会造成不公正的结果。一国法院适用自己的程序法，正符合正义的要求；（4）法院的活动是按照国家规定的诉讼程序法来进行的。实质问题可以适用外国法的理由实质问题适用案件的准据法，而经过冲突规范指引的准据法可能是本国法，也可能是外国法。亦即，一个问题若被识别为实质问题，就可能适用外国法。这个原则，也是得到各国普遍承认的。一、实质问题与程序问题的划分世界各国民法对时效的规定差别很大，时效期限从6个月到30年不等，不同国家对时效又有不同的概念和分类。在以前，大陆法系国家把时效识别为实体法问题，在涉外民事案件中适用准据法，而英美法系国家把诉讼时效识别为程序法问题，一律适用法院地法，而不管准据法把这个问题识别为程序法还是实体法。《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第七条诉讼时效，适用相关涉外民事关系应当适用的法律。英美普通法系国家把诉讼时效识别为程序问题，这种做法很容易助长当事人“挑选法院”（forumshopping）的倾向，使原告挑选时效较长的法院去起诉。如果依法律关系本身的准据法时效期间早已届满，而适用时效期间较长的法院地法，就剥夺了被告以时效进行抗辩的权利，显然显失公平。基于这种原因，英美法系国家的立法和司法实践发生了变化。1988年的《民通意见》第195条规定：“涉外民事法律关系诉讼的时效，依冲突规范确定的民事关系的准据法确定”。表明我国把时效问题看作实质问题，适用准据法的规定。时效问题第三节实质问题与程序问题大多数关于证据的规则是内部的指导法院查明事实真象的规则，它们无疑是程序性的。但举证责任问题究竟是程序问题还是实质问题，存在着较大分歧。大陆法系国家一般把举证责任规定在民法典中，在涉外民事案件中，把举证责任视为实体法问题。英国和加拿大等普通法系国家则把举证责任视为程序法问题，在涉外民事案件中适用法院地法。证据问题01推定（presumption）是指根据已知的事实或法律规定而进行推断，得出结论的一种思维活动。可分为事实的推定（presumptionsoffact）和法律的推定（presumptionsoflaw）。前者是指根据已知事实而进行的推断，例如关于婚生子的推定。后者是指根据法律规定而进行的推断，例如关于死亡宣告的推定。关于推定是程序问题还是实质问题，各国有不同的认识