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律师股权代持服务中要帮客户避开五个坑

律师在股权代持专项法律服务中，或者常法服务中，经常遇到的一个问题是如何为客户避免法律风险。本文梳理了在股权代持业务中，律师为实际出资人服务需要帮客户避开的五个坑，每个坑都有对应的“填坑指南”，与大家交流。

1

代持协议避免无效——

杜绝合法外衣下的“非法目的”

风险点——?

实际出资人（隐名股东）面临法律限制。如身份限制、外资准入限制、行业准入限制等。直接委托代持，代持协议很容易被法院认定“以合法形式掩盖非法目的”，直接无效。

案例——某日本公民与中国公民龚某，签订《股份认购与托管协议》，代持上海某软件股份有限公司的股份，后双方对《股份认购与托管协议》的效力和股份收益分配发生纠纷，诉至法院。法院裁判代持协议无效，并根据公平原则对投资收益进行了分配。

填坑指南——?

（1）审查身份和行业：

签协议前，要做到两个明确，一是明确实际出资人面临的具体法律限制，分析限制等级（是否严格）；二是明确实际出资人的具体需求，如希望保持匿名、避免直接持股的税务负担还是规避外资准入限制等。

（2）设计交易结构

·引入信托或有限合伙：

可以考虑设立一个信托或有限合伙企业作为持股平台。实际出资人作为信托的委托人或有限合伙的有限合伙人（LP），将资金注入信托或有限合伙，由信托或有限合伙持有目标公司的股权。

这种方式下，实际出资人并不直接持有目标公司股权，而是通过信托或有限合伙间接持股，从而绕过某些法律限制。

·签订代持协议直接委托代持：

在某些情况下，如果法律限制不是非常严格，可以与合适的代持人签订代持协议。代持人作为名义股东持有目标公司股权，实际出资人则享有投资权益。代持协议应明确双方的权利和义务，包括股权的行使、收益的分配、违约责任的承担等。

·设立境外持股平台：

如果法律限制主要来源于国内法规，可以考虑在境外设立一个持股平台，如离岸公司。实际出资人通过境外持股平台间接持有目标公司股权。这种方式下，需要注意遵守目标公司所在国的外资准入政策和相关法律法规。

填坑注意事项——

·考虑税务与合规风险

在设计交易结构时，需要充分考虑税务和合规风险。不同的交易结构可能会带来不同的税务负担和合规要求。因此，需要与税务师和合规顾问合作，确保交易结构的合法性和有效性。

·完善法律文件与披露义务

无论采用哪种交易结构，都需要完善相关的法律文件，如信托合同、有限合伙协议、代持协议等。同时，如果法律或监管要求披露实际出资人的身份或交易结构，应确保及时、准确地履行披露义务。

·持续监控与调整

向客户提示后续监控事项：交易结构实施后，需要持续监控其运行情况，并根据法律、市场和监管环境的变化及时进行调整。如果发现交易结构存在法律风险或不合规之处，应立即采取措施进行纠正。

在实操中，有一种做法，被圈内人成为“绕道设计交易结构”。比如，实际出资人借钱给代持人投资，再约定用股权收益还债，同时办理股权质押，避免直接代持。这种做法，博主再三斟酌，风险太大，在实务中没敢使用。??

2

防止名义股东“反水”——

吃你的钱还卖你的股

?风险点——

名义股东可能私吞分红、擅自卖股或质押股权，甚至不承认代持关系（比如“代持人去世，家属不认账”）。

案例——??

张三让李四代持某科技公司股权，李四偷偷将股权质押给银行借款，张三发现后只能起诉追偿。

填坑指南——?

·完善代持协议代持协议中，明确规定名义股东在行使股东权利（如表决权、分红权等）时应遵循实际出资人的指示，并明确分红、股权转让、质押等事项的处理方式。并约定严格的违约责任，违约赔偿金额设到“肉疼”；

·股权质押“锁死”让代持人把股权质押给实际出资人并办工商登记，这样代持人想卖股必须先解押。

·保留出资证据实际出资人应妥善保留向名义股东支付出资款的证据，如银行转账记录、收据等，以证明其实际出资人的身份和权益。

填坑注意事项——

·提示实际出资人，参与公司管理

实际出资人可以通过名义股东参与公司管理，了解公司的运营状况和财务状况，及时发现并制止名义股东的不当行为。

·告知其他股东或公司

在条件允许的情况下，可以将代持关系告知公司的其他股东或公司本身，以获得其他股东或公司的认可和支持。这有助于在实际出资人需要显名或维护自身权益时获得更多支持。

3

防范隐名股东“见光死”——

让公司认你的实际出资人身份

?风险点——

隐名股东想从幕后走到台前（比如要参与公司决策），必须过半数股东同意。如果其他股东不点头，引起纠纷很麻烦。?案例——??王五代持赵六的股权，赵六想当正式股东，但公司其他股东集体反对，赵六只能继续“隐身”。?填坑指南——??

·提前埋伏笔签代持协议时，就让其他股东书面同意“未来可显名”，并放弃优先购买权；?·留足证据链（1）保存出资转账记录、股东会决议、代持人确认函等；（