强制执行强制执行中冻结扣划存款的法律适用的应用..docVIP

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强制执行中冻结扣划存款的法律适用

李晓冬

近年来，在强制执行程序中，通过冻结、扣划存款的方式来实现债权的执行案件日益增多。实践中，案外人、被执行人常以被冻结的款项系质押担保、更新改造等专项资金为由提出异议，请求解除冻结或者优先受偿。

在人民法院办理的执行案件中，绝大多数案件是为了实现债权人的金钱债权。在实现金钱债权的执行案件中，一般都要经过两个阶段，即先冻结或扣划被执行人在金融机构存款，再将冻结或扣划的存款支付申请执行人。近年来，在强制执行程序中，通过冻结、扣划存款的方式来实现债权的执行案件日益增多，情况也日益复杂，给执行工作带来了许多新问题。比较突出的是，案外人、被执行人常以被冻结的款项系质押担保、更新改造等专项资金为由提出异议，请求解除冻结或者优先受偿。笔者结合相关司法解释和新修订的民事诉讼法，就人民法院强制执行上述款项适用法律问题略抒己见。

一、冻结、扣划被执行人在金融机构的存款时，对担保法司法解释第八十五条的理解与适用

《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八十五条规定，债务人或者第三人将其金钱以特户、封金、保证金等形式特定化后，移交债权人占有作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人可以以该金钱优先受偿。该条是对金钱作为特殊动产为质权标的物并优先受偿的效力认定。司法实践中，我们往往面临两个问题：一是对此资金能否冻结和扣划;二是该资金能否对抗申请执行人。

有同志认为，因为已设定质押担保，不能冻结和扣划该资金。

笔者认为，依据新修订的民事诉讼法第二百一十八条的规定，人民法院是可以对被执行人(债务人或第三人)的上述资金进行冻结的，问题是扣划该资金时，申请执行人和质权人谁应优先受偿?

例如，法院在执行A为申请执行人的案件中，核查到被执行人B(开发商)在C银行存有资金，遂进行冻结并拟扣划该资金。此时，案外人C银行当场提出异议，认为被执行人B曾同其及购房人D签订个人住房抵押借款合同，并约定B自愿以第三人的身份作为购房人D的担保人，保证D按时向C银行履行还款义务，如D违约，则B愿以一定比例的资金(即已被冻结的资金)作为质押担保，并优先向C清偿。同时，双方还签订了质押合同，并依约将法院拟强制执行的该资金存入双方约定的专用存款账户，即法院已冻结并拟扣划的资金账户。案外人C银行据此请求法院解除冻结措施，称若强制扣划，则其对该资金享有优先受偿权。此时，就出现C银行的抗辩究竟能否对抗申请执行人A的债权问题。

笔者认为，货币作为特殊动产，当然可以设定担保物权。货币上物权的变动，依据物权法的规定，以占有和交付作为其公示方式，以货币的持有人作为货币的权利人，以货币的交付作为权利的转移，与普通动产并无不同。金钱是一种特殊的物，一旦取得占有，即取得所有权。动产质押的原则是质物仅转移占有，而不转移所有权。以金钱出质转移占有有悖质押原则。但是，如果将金钱特定化，就可作为质权的标的物。合同法有“合同标的不特定，则合同不成立”的原则，金钱特定化后进行质押，符合质权的法律特征。因此，以押金、保证金等形式的交付可以确认为质押。但是属于债权质押还是动产质押，取决于是否特定化。如果金钱特定化，属动产质押;如果金钱非特定化，属于债权质押。

案外人C银行请求解除冻结的执行异议不能成立，但其请求对该资金优先受偿的执行异议成立。此时，对该资金的强制扣划应分为两种情况，如果在案外人(质权人)C银行优先受偿后仍有剩余，则可予以扣划，

理和使用的等十五项资金。结算办法第十一至第十五条将银行结算账户分为四种，即基本存款账户、一般存款账户、专用存款账户和临时存款账户。其次，结算办法第十九条规定，存款人申请开立专用存款账户，应向银行出具其开立基本存款账户规定的证明文件及开户登记证。其中，基本建设资金、更新改造资金、住房基金、社会保障基金，应出具主管部门批文;证券交易结算资金，应出具证券公司或证券管理部门的证明;其他按规定需要专项管理和使用的资金，应出具有关法律、规章或政府部门的有关文件。专用存款账户用于办理各项专用资金的收付。因此，专项资金应根据存款的特定用途，存入专用账户，专向管理和支付。