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天星司法考试——中国涉外民事关系法律适使用方法
考点二十六:一般原则
法定為主、
最亲密联络為辅
《涉外民事关系法律适使用方法》第2条:涉外民事关系合用的法律,根据本法确定。
其他法律对涉外民事关系法律合用另有尤其规定的,根据其规定。(尤其法优于一般
法)本法和其他法律对涉外民事关系法律合用没有规定的,合用与该涉外民事(天星司考)关系有
最亲密联络的法律。
意思自治原则
《涉外民事关系法律适使用方法》第3条:当事人根据法律规定可以明示选择涉外民事关系合用的法律。
★★★《涉外民事关系法律适使用方法》司法解释(一)第6~9条:(1)只有法律容許当事人意思自治的,当事人的选择法律才有效,且法律合用中的意思自治不受实际联络原则的限制;(2)当事人意思自治的最晚時间為一审法庭辩论终止前,各方当事人援引相似法律且未提出法律合用异议的,视為已到达意思自治;(3)国际公约(包括尚未对中国生效的)可以成為当事人意思自治的对象,但不得损害中国的社会公共利益,且不违反我国法律的强制性规定。
其他规定
★★★《涉外民事关系
法律适使用方法》司法解释(一)第2~5条
1.原则上无溯及力,但若涉外法律关系发生時尚无法律合用的有关规定,可参照合用《法律适使用方法》;
2.中国缔結或加入的民商事公约在我国原则上具有直接合用、优先合用的效力,但知识产权领域的国际公约例外;
3.中国法律或中国参与的(天星司考)国际公约无规定的,可以合用国际通例。
【例題】在涉外民事关系中,依《涉外民事关系法律适使用方法》和司法解释,有关当事人意思自治原则,下列表述中对的的是?(/1/98)
A.当事人选择的法律应与所争议的民事关系有实际联络
B.当事人仅可在具有协议性质的涉外民事关系中选择法律
C.在一审法庭辩论终止前,当事人有权协议选择或变更选择合用的法律
D.各方当事人援引相似国家的法律且未提出法律合用异议的,法院可以认定当事人已经就涉外民事关系合用的法律作出了选择
【例題】张某居住在深圳,3月被深圳某企业劳务派遣到馬来西亚工作,6月回深圳,转而受雇于香港某企业,其间每周一到周五在香港上班,周五晚上回深圳与家人团聚。1月,张某离职到北京治病,6月回深圳,現(天星司考)居该地。依《涉外民事关系法律适使用方法》(不考虑该法生效曰期的原因)和司法解释,有关张某常常居所地的认定,下列哪一表述是对的的?(/1/37)
A.5月,在馬来西亚
B.12月,在香港
C.4月,在北京
D.3月至今,一直在深圳
【例題】根据我国有关法律规定,有关涉外民事关系的法律合用,下列哪些领域采用当事人意思自治原则?(/77)
A.协议
B.侵权
C.不动产物权
D.诉讼离婚
考点二十七:权利能力和行為能力的法律合用
类别
法律合用
自
然
人
民事权利能力
《涉外民事关系法律适使用方法》第11条:自然人的民事权利能力,合用常常居所地法律。
民事行為能力
《涉外民事关系法律适使用方法》第12条:自然人的民事行為能力,合用(天星司考)常常居所地法律。自然人从事民事活动,根据常常居所地法律為无民事行為能力,根据行為地法律為有民事行為能力的,合用行為地法律,但波及婚姻家庭、继承的除外。
宣布失踪或者宣布死亡
《涉外民事关系法律适使用方法》第13条:宣布失踪或者宣布死亡,合用自然人常常居所地法律。
人格权
《涉外民事关系法律适使用方法》第15条:人格权的内容,合用权利人常常居所地法律。
法
人
外国法人民事权利能力、民事行為能力等
《涉外民事关系法律适使用方法》第14条:法人及其分支机构的民事权利能力、(天星司考)民事行為能力、组织机构、股东权利义务等事项,合用登记地法律。
法人的主营业地与登记地不一致的,可以合用主营业地法律。法人的常常居所地,為其主营业地。
【例題】甲国A企业和乙国B企业共同出资组建了C企业,C企业注册地和主营业地均在乙国,同步在甲国、乙国和中国设有分支机构,現波及中国某项业务诉诸中国某法院。根据我国有关法律规定,该企业的民事行為能力应当合用哪国法律?(/36)
A.甲国法
B.乙国法
C.中国法
D.乙国法或者中国法
【例題】甲国公民琼斯的常常居住地在乙国,其在中国居留期间,因协议纠纷在中国法院参与民事诉讼。有关琼斯的民事能力的法律合用,下列哪一选项是对的的?(/35)
A.民事权利能力合用甲国法
B.民事权利能力合用中国法
C.民事行為能力应重叠合用甲国法和中国法
D.根据乙国法琼斯為无民事行為能力,根据中国法為有民事行為能力的,其民事行為能力合用中国法
考点二十八:代理、信托、時效和仲裁协议的法律合用
类别
涉外民事行為能力的法律合用
代理
《涉外民事关系法律适使用方法》第16条:代理合用代理行為地法律,但被代理人与代理人的民事关系,合用代理关系发生地法律。当事人可以协议选择委托代
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