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天将降大任于斯人也，必先苦其心志，劳其筋骨，饿其体肤，空乏其身，行拂乱其所为。——《孟子》
3Q大战反应四个法律问题
“3Q大战”与不正当竞争
《新法制报》：腾讯和360互斥对方不正当竞争，同时又否认自
身存在不正当竞争行为。双方是否涉嫌不正当竞争？
肖赣萍：360的行为涉嫌侵犯著作权当中的修改权，还可能侵犯
其获得报酬权。根据《计算机软件保护条例》的规定，未经软件著作
权人或者其合法受让者的同意修改、翻译、注释其软件作品，应当根
据情况，承担停止侵害、消除影响、公开赔礼道歉、赔偿损失等民事
责任，并可以由国家软件著作权行政管理部门给予没收非法所得、罚
款等行政处罚。
周阳敏：360扣扣保镖公布了QQ软件可能存在的一些侵权行为，
这种行为具有一定的进步意义。但就竞争行为而言，扣扣保镖影响了
QQ软件的正常运行，仍是一种不正当竞争的行为。腾讯在遭遇侵权
后，可以告知消费者，由消费者选择处理，而不是禁止QQ用户使用
360软件。这种做法也是不正当竞争的行为，相比之下，对用户和社
会的影响更大。
《新法制报》：腾讯采取“绑架”用户的方式反击360，这反映
出我国在反不正当竞争方面的哪些问题？
非淡泊无以明志，非宁静无以致远。——诸葛亮
邱宝昌：腾讯和360之间口水战不断，一直没有第三方的机构来
做评判，直至侵害消费者选择所用软件的权利。本应该通过网络企业
的行政主管部门、法院或者是政府授权的第三方机构，来调查双方的
指责是否有依据，从而通过法律的手段来协调，而不应该放任两家任
打口水战。
周阳敏：这起争端一方面可以看到行业监管机构和行业协会在管
理上的缺失，没有对行业内部产生自律性影响，未能及时调整和处理
内部的关系，缺乏有效的调解机制。
另一方面，遭遇竞争对手的不正当竞争之后，采取同样不正当的
竞争手段打击对手，反映出同行之间出现纠纷后，对行业协会和行业
监管单位的不信任、不认可，最终导致这种“以牙还牙”的局面。
肖赣萍：目前网络侵权证据比较难收集，处罚力度有限。我国的
反不正当竞争立法大多规定的是民事责任和行政责任，采取罚款、停
止违法行为之类的处罚手段。这种主动司法在执法方面有问题，像碰
到这种全国规模性的问题，没有哪个执法部门第一时间出来监管。这
时，双方就更愿意通过其他手段来应对不正当竞争了。
在本案中，根据反不正当竞争法律制度，360的行为是属于虚假
宣传行为中的诋毁商誉的不正当竞争行为。
饭疏食，饮水，曲肱而枕之，乐亦在其中矣。不义而富且贵，于我如浮云。——《论语》
诋毁他人商誉行为，是指经营者为了获得竞争利益，捏造、散布
虚假事实，损害他人商誉、侵犯他人商誉权的行为。
（1）行为人是具有竞争关系的经营者；
（2）行为手段是捏造、散布虚假事实；
（3）行为人出于主观故意，目的是为了损害竞争对手的商业信
誉、商品声誉；
（4）侵害的客体一般是特定主体的商誉。
360声称QQ未经提示扫描电脑硬盘、访问用户隐私文件，存在侵
犯用户隐私权的行为，并推出了360隐私保护器，但“360隐私保护
器”对QQ2010软件监测提示的可能涉及隐私的文件，均为可执行文
件。事实上，涉案的这些可执行文件并不涉及用户的隐私。同时，《360
隐私保护皮书》中对“隐私”的界定明确表述为“可执行文件本身不
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