我国最密切联系原则司法适用问题.pdf

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我国最密切联系原则司法适用问

题

摘要:最密切联系原则在国际私法领域扮演着重要角色，在国际交往日

益频繁的过程中，最密切联系原则越来越受到重视。但是即便最密切联系原则再

完美精妙，也要透过司法实践来检验，若没有得到有效的实施，也只是不加分析

的“拿来”。本文通过检索“中国裁判文书网”“北大法宝”“北大法意”等，调取了40

个典型案例，在案例的基础上对最密切原则在实际运用中存在的问题进行深入研

究分析，发现最密切联系原则在适用过程中存在诸多“水土不服”的问题，比如最

密切联系地的选择、法律依据的不够明确、法官自由裁量权的滥用、逃避外国法

的适用等。本文试图剖析造成这些问题的原因，并能为解决这些问题提供思路。

关键词:国际私法;最密切联系原则;司法适用

一、最密切联系原则之内涵

所谓最密切联系原则，是指法院在审理某一涉外民商事案件时，不以

单纯一个要素机械地判断准据法适用，而是权衡各种与该案当事人具有主客观联

系的因素以及具体情形，从中找出与该案具有最密切联系的因素，根据该因素的

指引，来判断该案件应适用某一国家的法律。从这一含义看，该原则的根本点在

于以法律关系与特定法律的内在联系为着眼点，力求通过分析法律关系的性质和

特点，寻找对每一种法律关系最为合理和最为适当的法律。可以发现最密切联系

原则最大的优势就是具备很大的弹性，最密切联系原则要求法院对与案件有关联

的各种事实和因素进行综合考察和分析，进而确定某个地方和案件事实的最密切

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联系，那么就将该地方的法律作为该法律关系的准据法。

二、最密切联系原则司法适用的问题

起初，在冲突法领域，最密切联系原则之所以被谓以“帝王条款”或“至

上条款”而倍受青睐。但是在后来的实践运用中出现诸多问题和障碍，以下是笔

者通过调取的40个典型案例进行的结果分析:

(一)最密切联系地不容易确定

最密切联系地的确定在司法审判中至关重要，确定最密切联系地最大

程度地运用了最密切联系原则，这需要法官根据具体案情，综合分析与案件、案

件当事人相联系的主客观因素来确定最密切联系地。然而在在实际的司法裁判过

程中，对于案件最密切地的确定缺少法律的具体指引，法院在确定最密切联系地

时具有很大程度的随意性，甚至在多个连结点中，只要有一个连结点在中国，法

院就认为足以适用该原则。法官在主观判断时，缺少一套系统方法的指导，而法

律规定的又太过原则性，法官适用时无从下手，从而介入过多主观判断的因素，

导致类似案件法官各行其是，以致于审判结果大相径庭。

(二)法官的属地主义倾向明显

最密切联系原则作为舶来品，移植到我国最初在双方当事人未约定法

律适用法时，起到了重要作用。但是现实中，我国还有很多法官并没有真正理解

和把握最密切联系原则的内涵和适用方法。有些法官虽然对最密切联系原则有所

掌握，但是由于在适用过程中，遇到外国法查明、理解和适用的困难，出于审案

时“效率”的考虑，转而寻找连接点以适用本国法。正如有学者所言:“在适用外国

法时只是一个一知半解的初学者，战战兢兢如履薄冰，而在适用法院地法时却是