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时间:2021年x月x日书山有路勤为径,学海无涯苦作舟页码:第页共页
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我国最密切联系原则司法适用问
题
摘要:最密切联系原则在国际私法领域扮演着重要角色,在国际交往日
益频繁的过程中,最密切联系原则越来越受到重视。但是即便最密切联系原则再
完美精妙,也要透过司法实践来检验,若没有得到有效的实施,也只是不加分析
的“拿来”。本文通过检索“中国裁判文书网”“北大法宝”“北大法意”等,调取了40
个典型案例,在案例的基础上对最密切原则在实际运用中存在的问题进行深入研
究分析,发现最密切联系原则在适用过程中存在诸多“水土不服”的问题,比如最
密切联系地的选择、法律依据的不够明确、法官自由裁量权的滥用、逃避外国法
的适用等。本文试图剖析造成这些问题的原因,并能为解决这些问题提供思路。
关键词:国际私法;最密切联系原则;司法适用
一、最密切联系原则之内涵
所谓最密切联系原则,是指法院在审理某一涉外民商事案件时,不以
单纯一个要素机械地判断准据法适用,而是权衡各种与该案当事人具有主客观联
系的因素以及具体情形,从中找出与该案具有最密切联系的因素,根据该因素的
指引,来判断该案件应适用某一国家的法律。从这一含义看,该原则的根本点在
于以法律关系与特定法律的内在联系为着眼点,力求通过分析法律关系的性质和
特点,寻找对每一种法律关系最为合理和最为适当的法律。可以发现最密切联系
原则最大的优势就是具备很大的弹性,最密切联系原则要求法院对与案件有关联
的各种事实和因素进行综合考察和分析,进而确定某个地方和案件事实的最密切
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联系,那么就将该地方的法律作为该法律关系的准据法。
二、最密切联系原则司法适用的问题
起初,在冲突法领域,最密切联系原则之所以被谓以“帝王条款”或“至
上条款”而倍受青睐。但是在后来的实践运用中出现诸多问题和障碍,以下是笔
者通过调取的40个典型案例进行的结果分析:
(一)最密切联系地不容易确定
最密切联系地的确定在司法审判中至关重要,确定最密切联系地最大
程度地运用了最密切联系原则,这需要法官根据具体案情,综合分析与案件、案
件当事人相联系的主客观因素来确定最密切联系地。然而在在实际的司法裁判过
程中,对于案件最密切地的确定缺少法律的具体指引,法院在确定最密切联系地
时具有很大程度的随意性,甚至在多个连结点中,只要有一个连结点在中国,法
院就认为足以适用该原则。法官在主观判断时,缺少一套系统方法的指导,而法
律规定的又太过原则性,法官适用时无从下手,从而介入过多主观判断的因素,
导致类似案件法官各行其是,以致于审判结果大相径庭。
(二)法官的属地主义倾向明显
最密切联系原则作为舶来品,移植到我国最初在双方当事人未约定法
律适用法时,起到了重要作用。但是现实中,我国还有很多法官并没有真正理解
和把握最密切联系原则的内涵和适用方法。有些法官虽然对最密切联系原则有所
掌握,但是由于在适用过程中,遇到外国法查明、理解和适用的困难,出于审案
时“效率”的考虑,转而寻找连接点以适用本国法。正如有学者所言:“在适用外国
法时只是一个一知半解的初学者,战战兢兢如履薄冰,而在适用法院地法时却是
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