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浅谈履约保证金的性质和适用

篇一：履约保证金规定

【履约保证金规定】履约保证金制度履约保证金规定】佚名中顾法律网点击数：我来说两句(0)复制链接大中小01545更新时间：2022-11-0516:13:17免费法律征询[提要]履约保证金制度度是《招标投标法》借鉴国际惯例所建立的一项制度，它的目的是促提要]使中标人全面履行与招标人订立的合同，确保工程质量和工期。...推荐阅读：推荐阅读：履约保证金履约保证金制度?【履约保证金规定】工程施工合同履约保证金的?【履约保证金规定】履约保证金的概念和相关法?【履约保证金规定】投标保证金与履约保证金的?【履约保证金规定】履约保证金的定义?【履约保证金规定】履约保证金的最高限额?【履约保证金规定】浅谈在政府采购活动中如何?【履约保证金规定】履约保证金的意义和作用?【履约保证金规定】履约保证金的相关介绍履约保证金制度度是《招标投标法》借鉴国际惯例所建立的一项制度，它的目的是促使中标人全面履行与招标人订立的合同，确保工程质量和工期。《招标投标法》第四十六条第二款规定：“招标文件要求中标人提交履约保证金的，中标人应当提交”；第六十条规定：“中标人不履行与招标人订立的合同的，履约保证金不予退还，给招标人造成的损失超过履约保证金数额的，还应当对超过部分予以赔偿；没有提交履约保证金的，应当对招标人的损失承担赔偿责任。”从上述规定能够看出，履约保证金是中标人应招标文件要求而向招标人提交的保证履行合同义务的一种担保。按照《担保法》的规定，担保有保证、抵押、质押、留置和定金五种方式，履约保证金终究属于哪种担保方式呢？对这个征询题要结合《担保法》、《招标投标法》、相关部门规章、司法解释以及履约保证金的详细方式进展进一步分析才能答复。从实践来看，履约保证金主要有银行出具的履约保函（以下简称银行保函）、银行支票、本票、汇票、现金以及履约担保书、同业担保等方式。银行保函银行保函是由银行提供的担保书，即银行应中标人的要求向招标人开具的，担保中标人正常履行合同规定义务的独立的书面保证文件。在中标人违约时,银行按照招标人提出的符

合担保合同规定的索赔文件,在保函设定的金额范围内向招标人做出经济赔偿。银行保函又分为无条件保函和有条件保函两品种型。无条件保函是指不管招标人何时提出声明认为中标人违约,只要在保函有效期之内,银行就要无条件地对招标人进展赔付,即见索即赔；有条件保函是指支付赔偿之前银行要求招标人必

须提供中标人确实未曾履行义务的证据或提交经仲裁的违约证明。至于采纳何种银行保函格式，主要视招标人的要求和银行的意愿而定。可见，银行保函是一种第三方担保，属于《担保法》中的保证担保方式，其担保责任主要是在担保额度内，对招标人的损失支付赔偿。银行支票、本票、银行支票、本票、汇票银行支票、本票、汇票等方式的履约保证金，假设仅以支票、本票、汇票本身作为履约担保而不提现，那么，按照《担保法》，这应当属于权利质押性质的担保；假设招标人进展提现，那么就与现金方式的履约保证金性质一样。现金现金方式的履约保证金属于哪种担保方式，需要按照合同的相关商定内容进展进一步判断。假设仅从《招标投标法》的相关规定来看，以现金方式交付的履约保证金应当属于质押担保的一种特别表现方式，即属于“金钱质”性质。所谓金钱质立即金钱作为质物并向别人转移金钱的占有，以此担保某种行为的一种担保方式。它具有以下三个特点：一是以金钱这种特别的动产作为质物；二是转移金钱的占有关系；三是出质物的所有权不转移。对此，我们能够参考最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉假设干征询题的解释》（以下简称《担保法解释》）第八十五条规定：“债务人或者第三人将其金钱以特户、封金、保证金等方式特定化后，移交债权人占有作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人能够以该金钱优先受偿。”按照这一解释，金钱以特户、封金、保证金等方式特定化后，可作为质押物。但是，国家发改委等七部委结合发出的《工程建立工程施工招标投标治理方法》第85条和《工程建立工程物资招标投标治理方法》第59条关于履约保证金却是如此规定的：“招标人不履行与中标人订立的合同的，应当双倍返还中标人的履约保证金；给中标人造成的损失超过返还的履约保证金的，还应当对超过部分予以赔偿；没有提交履约保证金的，应当对中标人的损失承担赔偿责任。”姑且不管这两个部门规章的上述规定是否与它们的上位法《招标投标法》相冲突，但特别显然，按照《担保法》及《担保法解释》，上述规定应当属于典型的定金罚那么性质。《担保法》第八十九条规定：“当事人能够商定一方向对方给付定金