职务侵占罪中律师六大辩论要点.doc

主体身份不符：可能是突破口根据规定，职务侵占罪的被告人必须是公司、企业或其他单位工作人员或者是与之相关的人员。我曾办理的某高校采购案中，当事人虽参与采购，但实际是第三方劳务派遣人员，也没有与具有主体身份的人员共谋作案，最终因主体身份不符成功撤案。因此，该类案件在辩护时要重点审查：劳动合同、社保缴纳记录、任职文件等，有时一张工资发放主体的证明就能改变案件走向。

不具有非法占有目的，职务侵占辩护的重中之重所谓非法占有目的，是指排除权利人的占有，将他人的财物作为自己的所有物进行支配，并遵从财物的用途进行利用、处分的意思。非法占有目的由“排除意思”和“利用意思”构成，前者重视的是法的侧面，后者重视的是经济的侧面，二者的机能不同。但办案机关常将资金流动等同于非法占有，这正是辩护的关键切入点。在去年办理的某电商高管案中，当事人将200万用于开拓新渠道，留有完整流水记录，最终说服检察官作出不起诉决定。因此，在非法占有目的的辩护方向上，律师需要重点收集：资金流向凭证、业务开展证据、公司知情文件等，以证明资金用于公务而非私用。

没有利用职务便利，是职务侵占辩护中的必经点职务侵占罪的本质在于行为人以权谋私的行为辜负了公司、企业对于行为人职责的信任，因此该罪必然要求行为人实施侵吞财产时，利用了自己的职务便利。实践中，经常容易混淆的是行为人利用了自己的工作便利。比如利用熟悉工作环境的情况去作案，这种情形就不构成职务侵占罪。

降低涉案金额，是职务侵占罪量刑辩护的重点在认定职务侵占罪的犯罪金额时，司法实践中常见三种计算误区：将个人垫付费用计入侵占数额、混淆经营亏损与职务侵占、重复计算已归还金额。因此，对于犯罪金额的认定，辩护律师必须逐笔核算指控流水，建立资金流向图谱，用可视化图表呈现真实情况。

主动退赃退赔，是争取缓刑的必备动作需要特别提醒的是：该操作一般情况下仅针对犯罪数额在100万以下（即数额较大）的职务侵占案件。如果涉案金额超过了100万，达到了数额巨大的标准，那么法定刑相对应的会升级到3年以上，在这种情形下，争取缓刑会有一定难度。但是也并不必然是不可能的，有的案虽然法定刑在3年以上，但也可以取得缓刑的辩护效果，需要结合个案具体分析。在某互联网企业高管职务侵占案中，我们在审查起诉阶段促成赔偿协议，不仅取得谅解书，还让公司出具了《情况说明》证实款项性质，最终获得缓刑结果。

六、关注程序违法，往往是职务侵占罪辩护中的意外突破点刑事案件的办理不仅要实体公正，更需要程序公正。有些程序违法根据法律规定可以补正，不用作深究。但有些程序违法可能会导致定罪量刑的事实发生变化，因此必须予以关注和深究。如在我去年办理的某医疗器械案中，侦查人员拿着其他人的笔录让当事人照着说，违背当事人的真实意思制作了笔录。在通过会见了解这一情况后，我们通过申请调取同步录音录像，发现并固定了这一事实，成功排除了关键证据。除此之外，扣押手续瑕疵、鉴定机构资质问题、电子数据提取不规范等，都可能成为程序辩护的切入点。