刑法学习笔记之紧急避险、被害人承诺.doc

紧急避险的构成要件紧急避险，是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的紧急避险行为，造成损害的，不负刑事责任。紧急避险的构成要件包括：1.起因条件现实危险：危险的来源必须是现实存在的，包括自然灾害、动物侵袭、他人的不法侵害等。如果客观上不存在危险，行为人误以为存在危险而采取避险行为的，属于假想避险。假想避险的处理与假想防卫相同，存在过失的构成过失犯罪，没有过失的属于意外事件。特殊群体限制：在职务上、业务上负有特定责任的人在面临自己职务、业务带来的危险时，不能进行紧急避险。例如，警察面对抢劫犯、消防员面对火灾时，不能因避免本人危险而不履行责任。2.时间条件危险正在发生：法益受到的危险已经产生但尚未消除。如果事前或事后避险，属于避险不适时，处理办法与防卫不适时相同。与正当防卫相比，紧急避险的危险紧迫程度要求较低。3.意思条件避险意图：关于避险意图（动机），成立紧急避险不要求具有避险意图。偶然避险是争议焦点，即行为人在客观上避免了危险，但主观上没有认识到这一点。对此存在两种观点：避险认识不要说：成立紧急避险只要求客观上避免了危险，不要求主观上认识到这一点。因此，偶然避险成立紧急避险。避险认识必要说：成立紧急避险要求主观上具有避险认识。因此，偶然避险不成立紧急避险。4.“不得已”条件迫不得已：避险手段只能是不得已而为之，没有其他合理的方法可以选择。受强制的紧急避险也是指受他人强制实施紧急避险的情形，只要这种行为符合紧急避险的其他条件，便可以成立紧急避险。5.限度条件法益衡量：要求保护的法益大于或等于损害的法益。生命法益、身体健康法益、人身自由法益、财产法益之间存在价值位阶，生命法益最高，财产法益最低。在财产法益之间，可以等值衡量，即为了保护某个财物，牺牲另一同价值的财物，可以成立紧急避险。但生命法益不能衡量，不能为了保护一个人的生命而牺牲另一个人的生命。

二、被害人承诺被害人承诺，是指被害人同意他人对其加害，他人不构成犯罪。被害人承诺的成立条件包括：1.承诺的权限范围财产、名誉、自由可以承诺放弃。身体权，轻伤可以承诺放弃，重伤不可承诺放弃。但如果是为了保护更重大的法益，如承诺可以割肝救人，则有效。生命不可承诺放弃。2.承诺的时间被害人必须有现实的承诺，并且必须事前作出。事后承诺无效。3.承诺的能力被害人对承诺事项的意义、范围有理解能力。幼儿、精神病患者的承诺无效。4.承诺的意思表示被害人的承诺必须是真实意思表示。受行为人欺骗、胁迫、乘人之危而作出的承诺无效。在事实认识错误的情况下，承诺无效；在动机错误的情况下，承诺有效。