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《民法典》合同编系统学习——典型合同之保证合同(保证责任).doc

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保证范围保证的范围由当事人约定,当事人可以随意约定,一般包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。当事人约定范围与法定范围不一致时,优先适用约定范围。???????

保证期间保证期间是确定保证人承担保证责任的期间,是确定保证责任和诉讼时效的依据,不发生中止、中断和延长。超过期限后,债权人再请求保证人承担责任,保证人无须承担。保证期间只要不违反法律的强制性规定,当事人可以自由约定。没有约定或约定不明,适用关于保证期间的法律规定:???保证期间为主债务履行期限届满之日起六个月;若主债务的履行期限没有约定或约定不明确,保证期间自债权人请求债务人履行债务的宽限期届满之日起计算。关于保证期间的约定,保证人需要知道的两种“视为”情形:1、视为没有约定的情形:约定的保证期间早于主债务履行期限或者与主债务履行期限同时届满。2、视为约定不明确的情形:约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清为止等类似约定。???????

保证期间届满的法律效果保证期间届满的法律效果是保证人不再承担保证责任。对于一般保证而言,保证人享有先诉抗辩权,如果债权人在合同约定的保证期间内,或没有约定及约定不明时,在主债务履行期限届满6个月内,不向债务人提起诉讼或者申请仲裁,保证人的保证责任免除。对于连带责任保证而言,保证期间债权人未对保证人请求承担保证责任,保证期间经过,保证责任消灭。??????

保证债务诉讼时效保证债务的诉讼时效是指债权人请求保证人履行保证债务的时效,经过法定的时效期间,债权人没有请求保证人承担保证责任,既丧失获得法院强制执行保证人承担责任的权利。根据保证方式不同,保证债务诉讼时效的计算时间起点不同:???

一般保证下,债权人在保证期间内向债务人提起诉讼或者申请仲裁,从保证人拒绝承担保证责任之日开始计算。连带责任保证下,债权人在保证期间届满前,请求保证人承担保证责任之日开始计算。请求的形式法律没有作特别要求,可以口头催告或者书面告知,实务中倾向使用书面告知,有利于日后举证。???????

主合同变更对保证责任的影响这里的主合同的变更仅包括债的内容的变更,不包括各方主体发生的变化。保证合同的内容变更,原则上要经过保证人书面同意,若未经保证人书面同意,属于减少债务的,保证人按照减少后的债务承担保证责任;属于加重债务的,保证人不承担加重部分的保证责任。未经保证人书面同意,保证期间的变更,无论是加重还是减轻,保证期间仍为原保证合同的约定或者法定的期间。???????

债权转让对保证责任影响保证债权是从权利,随主债权的转让而转让。债权人转让全部或部分债权时,无须征得保证人同意,通知即可。若未通知保证人,转让对其不发生效力。若债权人与保证人之间有禁止债权转让的特别约定,债权人转让全部或部分债权时,亦无须征得保证人同意,债权可以转让,但因未经保证人书面同意转让,保证人对受让人不再承担保证责任。??????????

债务承担对保证责任的影响债务承担是指在不改变债务内容的情况下转移债务,由第三人承担原债务人的债务。分为两种情形:债务人转移全部或部分债务,需要债权人同意,保证人是否同意不影响转移的效力,仅影响保证责任的承担。未经保证人书面同意,对已经转移的部分,保证人一般不再承担责任,除非债权人和保证人之间有特别约定。第三人加入债务,债务人的整体责任承担能力只会因为第三人的加入而增加,不会减少,这个时候无须保证人同意,更不用书面同意,保证人按照原约定继续承担保证责任。???????

一般保证责任的免除一般保证下的债权人需要在对债务人的财产执行不能之后,才能主张保证责任。保证人在向债权人提供债务人可供执行财产的真实情况,债权人放弃或怠于行使权利致使财产不能被执行,保证人有免除责任的权利,免责的范围是可供执行财产的价值。???????

保证人追偿权保证人的追偿权是指保证人承担保证责任后,以向债务人请求偿还的权利。保证人在给付债权人时,没有对债务人有赠与的意思表示等,求偿的范围为保证人实际支付的且没有超过保证责任范围的价值为限,同时享有债权人对债务人的权利,包括对债务人财产的抵押权等担保物权、迟延利息或者违约金,但不得损害债权人的利益。??????????

保证人抗辩权保证人可以主张对债权人的抗辩,债务人放弃抗辩的,保证人仍有权向债务人主张抗辩,这些权利包括:主合同未生效的抗辩、主合同无效的抗辩、主合同已经中止的抗辩、主合同已过诉讼时效的抗辩、抵销抗辩,以及同时履行抗辩权、不安抗辩权和先履行抗辩权。这项权利其本质是对保证人的保护。???????

十一、抵消权和撤销权范围内的免责债务人对债

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