第15课：抗辩方法详解6：违法解除抗辩.pptx

HR劳动仲裁实战训练营

第15课：抗辩方法详解6：违法解除抗辩主讲老师：李羿楠

李羿楠律师知行法律创始人，乘云律师事务所副主任律师，高级劳动关系管理师，企业高级培训师，高级企业法律顾问。领衔企业用工法律风险防范体系研发，领衔“律师咨询助手”、“HR法律管家”等智能系统研发，致力于企业法律风险防控。先后为几十家外资企业、国有企业、民营企业、行政机关、事业单位提供法律顾问服务，处理了大量的合同审核、案件代理、用工方案设计、用工流程化管理等方面的法律事务。拥有丰富的办案经验，对协助企业建立、完善相关合同、用工管理流程、制度建设、人力资源风险防范等法律实务方面具有丰富的处理经验。

违法解除《劳动合同法》第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。

“在试用期间被证明不符合录用条件的”2.有证据证明员工知晓用人单位录用条件，要事先公示或告知员工1.用人单位有合法、具体、明确的录用条件3.有证据证明员工不符合录用条件4.告知工会——用人单位单方解除劳动合同前应书面征求工会意见5.通知送达——解除劳动合同通知书应当在试用期内送达员工4?录用条件应当符合劳动合同目的，与工作岗位、工作能力相联系，不存在设定明显不能完成的、超过一般劳动者平均水平的条件，不存在歧视性条件，不违反法律法规的规定

严重违反用人单位的规章制度规章制度告知01规章制度民主程序02规章制度内容合法合理03证明员工存在严重违规事实04规章制度的严格执行·05在合理期限内解除·06

“不胜任工作”解除劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；

解除程序瑕疵会导致违法解除吗？《劳动合同法》第四十三条用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。如果用人单位并未建立工会，有争议：观点一：仍是必经程序，应通过听取职工代表意见或通知单位所在地工会、当地总工会的方式变通履行通知工会义务；观点二：没有建立工会组织的，无需通知工会。7

支付赔偿金还是恢复劳动关系，谁说了算？用人单位违法解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。8

“劳动合同已无法继续履行”用人单位被依法宣告破产、吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者用人单位决定提前解散的；劳动者在仲裁或者诉讼过程中达到法定退休年龄的；劳动合同在仲裁或者诉讼过程中到期终止且不存在《劳动合同法》第十四条规定应当订立无固定期限劳动合同情形的；劳动者原岗位对用人单位的正常业务开展具有较强的不可替代性和唯一性（如总经理、财务负责人等），且劳动者原岗位已被他人替代，双方不能就新岗位达成一致意见的；劳动者已入职新单位的；仲裁或诉讼过程中，用人单位向劳动者送达复工通知，要求劳动者继续工作，但劳动者拒绝的；其他明显不具备继续履行劳动合同条件的。劳动者原岗位已被他人替代的，用人单位仅以此为由进行抗辩，不宜认定为“劳动合同确实无法继续履行的”情形。9

经济补偿金和赔偿金可以同时适用吗？

抗辩总结：010203劳动合同已无法继续履行合法解除（实体+程序）其他参考经济补偿抗辩

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