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浅谈对我国上市公司实行独立董事制度的反思

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论文关键词:独立董事制度;问题;反思;公司治理

论文摘要:本文分析了我国独立董事制度无效性的原因?指出我国完善独立董事制度需要处理的假设干问题及其解决途径。

为解决我国上市公司内部治理结构的不健全，完善董事会的职权和结构，增强董事会的透明度，保证董事会的公正性，证监会在2001年发布了?关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见?(以下简称?指导意见?)，决定在上市公司全面推行独立董事制度。但该制度在上市公司实行两年以来，发生的郑百文案、ST猴王案、银广厦案以及近期的周正毅案等系列大案、要案，都说明独立董事制度在我国上市公司的治理上并没有发挥其预期的作用。究其原因，我国独立董事制度存在着运行机制及其外乡化等问题。本文试从我国独立董事制度无效性的原因出发，探讨在我国完善独立董事制度需要处理的问题及其解决途径。

1我国独立董事制度无效性原因的法理分析

1.1独立董事任职资格虚化，名人独立董事如同花瓶

我国的独立董事制度刚刚引人，可以说仅仅是制度上的一个空框子，某些具体环节几乎仍是一片空白。在有关独立董事的任职资格上，由于独立董事没有一个统一的或是趋于统一的标准，公司在聘请独立董事上没有具体的方向感，名人效应就大起作用。公司一般倾向于聘请财经专家、同行业技术专家、社会知名人士、法律专家、大学教授等担任独立董事。这些人员的主要收人来源不在于独立董事一职，独立董事可以说只是其兼职工作;这些独立董事出席董事会流于形式，在董事会上虽受人尊敬，但地位却微缺乏道，他们不甚了解公司的经营状况，有些人在参加董事大会时连大会议程都不知道，他们有发言权，但由于缺乏相应的信息根底和事实根据，无多大说服力，起不到实质性作用，仅能提出些技术、政策、理论上的建议，实际上所起的只是参谋的作用。很多上市公司都是基于证监会的上市要求才聘请独立董事，这些名人独立董事就像是摆在公司的花瓶，更多的是给别人看而不是拿来用的。

1.2缺少鼓励和责任机制及其约束力要素

我国对独立董事的鼓励主要是薪酬鼓励。公司给独立董事的报酬一般以车马费为主，外加少局部津贴。据统计，我国独立董事的报酬低者每年1万到3万，高者在5万左右，相对于我国名人独立董事的主要收人来源来说，这些报酬太低，又比拟死板，激不起独立董事的兴趣，缺乏鼓励性。在责任约束上，我国法律法规对独立董事责任的规定比拟泛泛，缺乏可行性。因此，虽然我国已经开始推行独立董事制度，并且也规定了独立童事的权利和职责，但独立董事既没有动力去行使权利，也没有相应的约束机制促使他们去履行职责，这使得我国的独立董事制度形同虚设。

1.3独立董事的产生多由经理层推荐，独立董事不够独立

?指导意见?规定:“上市公司董事会、监事会、单独或者合并持有上市公司已发行股份1写以上的股东可以提出独立董事候选人，并经股东大会选举决定。〞但我国股市的现状是国有股一股独大，国有股、法人股等不流通股占了所有股份的绝大局部。机构投资尚未形成一定气候，个人投资者势单力薄，股市上投机盛行，投资者对企业的内部管理和业绩并不关心。因此，使得公司的独立董事一般都由高级经理和公司大股东推荐产生。这些独立董事，一般都与推荐者具有一定的社交关系，难免和他们存在一定的联系成为“人情董事〞，难以做到真正独立，也就更难以真正代表中小股东的利益。

1.4独立董事和监事会职权重叠导致冲突不断或监督乏力

按照我国?公司法?的规定，我国实行的是二元制公司治理结构，监事会是在股东大会下与董事会平行的机构，行使监督职能。?公司法?第五十四条规定:“监事会或者监事行使以下职权:一是检查公司财务;二是对董事、经理执行公司职务时违反法律、法规或者公司章程的行为进行监督。〞独立董事的职能被我国学者定位为两点:一是从专家角度考虑企业重大决策的可行性和对企业拓展新的经营领域进行长远规划;二是独立监督公司的管理层和防止控股股东利用其优势作出不利于公司和其他股东的决定，维护全体股东尤其是中小股东的利益。这二点在证监会的?指导意见?有关独立董事的权利规定中也得到了很好的表达。独立董事行使这些权利或职能的主要手段即是财务监督和对高层管理人员违法行为的监督，这显然与?公司法?上对监事会职权的上述规定是相重叠的。这既会造成双监管的权力冲突局面，导致资源浪费，又可能由于“搭便车〞的心理而相互推楼、扯皮，增加监督本钱，降低监督效率，导致监督乏力。目前，在独立董事制度的实际操作中尚未发现两者因职能重叠而引起争论和纠纷(这本质上是由于我国的监事会和