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股份代持法律文书及风险防范讲义

▍引言：股份代持的必要性与潜在风险

在商业实践中，出于股权结构优化、投资主体身份限制、隐私保护或融资便利等多种原因，股份代持现象屡见不鲜。简单而言，股份代持是指实际出资人（下称“实际出资人”）与名义出资人（下称“名义股东”）约定，由名义股东代为持有目标公司股份，实际出资人与收益归属实际出资人的法律行为。

然而，这种“名实分离”的结构天然存在法律风险。若操作不当或文书设计疏漏，可能导致实际出资人的权益无法得到保障，名义股东亦可能陷入不必要的纠纷。因此，理解股份代持的法律逻辑、掌握核心法律文书的起草要点、建立全面的风险防范机制，对参与各方至关重要。本讲义将围绕这一主题，结合实务经验展开分析。

▍一、股份代持的法律基础与核心关系界定

（一）法律依据：并非“洪水猛兽”，但需“师出有名”

我国《公司法》及相关司法解释（尤其是《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》，下称“《公司法司法解释（三）》”）对股份代持的法律效力予以认可。根据规定，实际出资人与名义股东之间的代持协议，如无违反法律、行政法规强制性规定的情形（如涉及国家禁止或限制的投资领域），原则上合法有效。

但需特别注意：代持协议的内部效力不能直接对抗外部第三人。即名义股东作为公司登记机关公示的股东，其对外行为（如股权转让、质押）可能对实际出资人产生约束力，除非第三人明知代持关系存在。

（二）核心关系：实际出资人与名义股东的权利义务平衡

代持关系的本质是“委托代理”与“信托”的混合体，核心在于明确双方的权利与义务边界：

实际出资人的核心权利：股权收益权、重大决策参与权（通过名义股东行使）、在特定条件下的“显名化”请求权；

名义股东的核心义务：按实际出资人指示行使股东权利、不得擅自处分股权、定期报告股权状况等。

▍二、核心法律文书：《股份代持协议》的起草与审查要点

《股份代持协议》是代持关系的“宪法性文件”，其条款设计直接决定风险分配与纠纷解决的走向。一份严谨的协议应至少包含以下核心内容：

（一）主体信息与代持标的条款

1.主体信息：需明确实际出资人与名义股东的身份信息（自然人应包括姓名、身份证号；法人应包括名称、统一社会信用代码），并确保身份真实可追溯。

2.代持标的：清晰界定目标公司名称、代持股份的数量（或出资额）、股权比例、对应注册资本等，避免模糊表述（如“代持目标公司部分股份”）。

（二）权利义务条款：细化操作，避免“一刀切”

1.实际出资人的权利：

出资权与收益权：明确出资款的支付方式、期限，以及股权分红、股权转让款等收益的归属与分配路径（需约定名义股东收到收益后应及时转付实际出资人）；

决策权：约定名义股东行使表决权、分红权、增资优先认购权等权利前，需书面征求实际出资人意见，并有义务按指示执行（可附书面指示函作为协议附件）；

知情权：实际出资人有权查阅名义股东保管的股权相关文件（如股东会决议、公司章程），名义股东应予以配合。

2.名义股东的义务：

禁止滥用权利：明确约定名义股东不得擅自转让、质押、赠与代持股份，或将股份用于偿还自身债务；

风险隔离：名义股东因自身债务导致代持股份被查封、冻结时，应及时通知实际出资人并承担赔偿责任；

协助显名：当实际出资人提出“显名化”请求时，名义股东需配合签署股权转让协议、股东会决议等文件。

（三）特殊情形处理条款：未雨绸缪，应对“极端情况”

1.代持期限与终止：约定代持关系的存续期限，以及期限届满后的处理方式（如自动终止、转为实际持有或转让给第三方）；

2.一方违约或丧失行为能力：如名义股东去世、破产，或实际出资人丧失民事行为能力，代持关系如何处理（可约定由实际出资人的继承人或指定第三方承接权利）；

3.目标公司重大事项：若目标公司发生合并、分立、上市等重大情形，代持关系是否继续，或实际出资人是否有权要求提前终止代持。

（四）违约责任与争议解决条款

1.违约责任：针对不同违约情形约定明确的责任形式（如违约金、赔偿损失），尤其需强调名义股东擅自处分股权时的“惩罚性赔偿”（如按股权价值的一定比例计算）；

2.争议解决：优先选择“诉讼”或“仲裁”其中一种方式（避免同时约定），并明确管辖法院或仲裁机构（如“目标公司所在地有管辖权的人民法院”）。

（五）其他必备条款

保密条款：双方对代持关系及协议内容承担保密义务，避免因信息泄露引发第三方纠纷；

法律适用：明确协议适用中华人民共和国法律（不建议约定适用境外法律，以免增加执行难度）；

协议生效与份数：需双方签字盖章（自然人签字+按手印，法人盖章+法定代表人签字），并注明协议份数及生效时间。

▍三、风险识别与防范策略：从“被动应对”到“主动规避”

即使协议条款完备，股