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无效独立担保效力转换的现实困境分析

目录

TOC\o1-3\h\u16851无效独立担保效力转换的现实困境分析 1

2086第一节无效法律行为转换的司法实践误区 1

10154一、无效法律行为转换、补正与法律行为解释的混淆适用 2

29717二、无效法律行为转换的僵化运用 3

18079第二节无效独立担保效力转换存在的问题 5

15756一、无效法律行为转换的法律规范之缺失 5

2904二、无效独立担保适用效力转换之独立性与必要性不足 6

20396三、法官的裁量标准及裁量权限制问题 7

根据《会议纪要》的规定精神，无效的独立担保可根据“无效法律行为的转换”原理，在否定独立担保效力的同时，将其认定为从属性担保。尽管理论界对于无效法律行为转换已有一定的研究，但是在审判实践中，该原理的运用不尽相同，甚至出现错误适用的情形，与此同时，独立担保转换的正当性也遭受质疑。这些问题导致无效独立担保转换面临着诸多困境。

第一节无效法律行为转换的司法实践误区

虽然我国在民事法律规范中并无明确规定无效法律行为的转换制度，但是社会发展有着层出不穷的问题，司法实践中已有不少无效法律行为转换原理的适用，在司法解释及相关文件中也存在应用无效法律行为转换的规定。

早在1995年最高人民法院印发的《关于审理房地产管理法实施前房地产开发经营案件若干问题的解答》第46条中就有将被确认无效的合作建房合同转换为借贷关系的情况陈金龙：《无效法律行为的转换制度研究》，烟台大学2011年硕士学位论文，第1

陈金龙：《无效法律行为的转换制度研究》，烟台大学2011年硕士学位论文，第17页。

在《关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》中无效合同的效力缓和理念也得到体现，该司法解释的第十一条至第十三条规定了转让划拨土地使用权的合同被认定为无效后效力缓和的两种情况：在起诉前通过办理手续补正合同效力；将无效合同转换为补偿性质的合同发生效力。后一种情况背后的原理即无效法律行为的转换，该规定减少无效合同的产生，体现了对私法自治的维护。

《全国法院民商事审判工作会议纪要》在第五十四条独立担保中规定了“无效法律行为的转换”原理，指导实践中无效独立担保案件的裁判，提出将无效独立担保认定为从属性担保。

可以看到，司法实践力求在法律行为效力限制与当事人意思自治间寻找平衡，减少对意思自由的不当干涉，确保当事人意愿的实现，保护私法自治。然而，制度与法律的缺失仍然对实践产生极大的不良影响，部分审判案例似乎偏离了制度所体现的尊重当事人意思自治的价值轨道，适用原理的过程中存在不少误区。

一、无效法律行为转换、补正与法律行为解释的混淆适用

《会议纪要》确立了无效独立担保适用效力转换原理的规则，但目前我国学术界对三种制度的理解存在一定的分歧、相关指导案例的数量也有限，导致司法实践中存在着无效法律行为转换、法律行为的补正、法律行为的解释三种制度混淆适用的情况。这给法律行为转换原理在独立担保领域的适用与发展带来阻碍。

无效法律行为的转换被形象地称作“法律行为的复活制度”，它由确定与价值权衡两部分构成，首先应当确定无效法律行为中是否包含满足生效要件的另一法律行为，其次需要进行价值权衡，考虑判断另一法律行为是否应当生效的问题维尔纳·弗卢梅著,迟颖译、米健校：《法律行为论》，北京：法律出版社，2013年，第706-710页。；法律行为的补正制度仅适用于当事人对法律行为的内容已达成合意，但是该法律行为违反了法定形式要求而无效的情况，对其它引起法律行为无效的瑕疵不具有补正作用，补正制度的价值与精神在于形式逐渐不再被看作法律行为约束力的真正原因，当事人已表示出的意思是法律行为约束力的根源鲁春雅：《法律行为制度研究》，北京法律出版社2019年版，第304-305页。；法律行为的解释是法官根据解释规则及方法对意思表示及能引起权利义务关系变动的行为进行的阐释，涉及法律行为的效力问题、

维尔纳·弗卢梅著,迟颖译、米健校：《法律行为论》，北京：法律出版社，2013年，第706-710页。

鲁春雅：《法律行为制度研究》，北京法律出版社2019年版，第304-305页。

无效法律行为转换、法律行为的补正、法律行为的解释有其各自的制度价值与法理基础，它们发挥不同的法治建构功能，制度之间有所界限与区别，尽管三种制度对我国法治建设均有所裨益，但是在实践适用的过程中依然应注意不同案情的区分适用。

无效法律行为的转换与法律行为的解释在学术研究中二者的界限不明晰，存在争论探讨的空间。而在司法实践中，存在不少直接采取法律行为解释制度替代法律行为转换制度适用的情况，在裁判过程中直接运用法律行为解释的规则与方法进行说理。

关于法律行为的补正与法律行为的转换之间交