民间借贷案件代理词.pdfVIP

代理词

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尊敬的审判长：

湖南君达律师事务所接受本案原告周X的委托，指派我担任其诉

讼代理人参加庭审，现结合庭审情况，提出如下代理意见，供法庭裁

判时参考。

第一、关于本案被告，应当认为XXX与XXX。

债务人被告：依据借款合同，本案中债务人被告有两人：XXX与

其妻XXX（二人共同在借款合同上签字），XXX死亡，应当列其法定继

承人为本案被告，证据证明除XXX外，XXX父母死亡，XXX儿子放弃

继承，故债务人被告为XXX。

担保人被告：XXX自愿为该笔借贷提供连带担保责任，并承诺清

偿全部借款本息，其为担保人被告。

第二、关于借款本金，应当认定为30万元。

依据借款合同，原告向被告交付合同约定本金，被告受到借款后，

向原告出具收据，同时，他项权证书上也清楚标明债权数额为30万

元。各份证据之间相互印证，借款本金应当认定为30万元。

第三、关于已经支付的利息，应当不予退还。

被告支付利息，部分按照月利率一分五支付，部分按照月利率二

分支付，因民间借贷是实践合同，应当以实际履行为准，该利息履行

并未超过民间借贷司法解释中年利率36%即月利率三分的规定，无需

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返还，被告也无权要求返还。

第四、关于诉求中主张的利息，应当获得法律支持。

借款合同第五条与第八条约定了逾期还款的处理，详见诉状与借

款合同，月利率、违约金与逾期赔偿（利息）三者相加高于年利率

24%。原告以年利率24%主张利息，符合民间借贷司法解释的规定，

应当获得法律支持。

第五、关于抵押房产，原告应当享有优先受偿权。

依据《城市房地产抵押管理办法》第二十四条第二款规定：抵押

人死亡，其房地产合法继承人应当继续履行原抵押合同。同时该办法

第四十条规定：有下列情况之一的，抵押权人有权要求处分抵押的房

地产：（一）债务履行期满，抵押权人未受清偿的，债务人又未能与

抵押权人达成延期履行协议的；（二）抵押人死亡而无人代为履行到

期债务的；或者抵押人的合法继承人拒绝履行到期债务的。

依据《物权法》第一百七十九条、第一百九十五条、《担保法》

第三十三条关于抵押权的及实现抵押权的规定，债务人不履行债务

时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产

的价款优先受偿。

优先受偿权的本质是实现物的担保价值，庭审已经查明，XXX死

亡，其第一顺位的法定继承人父母死亡，儿子放弃对房产的继承，其

配偶XXX在借款合同中借款人处签字，依据该借款合同中第七条保证

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条款与房屋抵押担保合同，结合庭审中XXX对房屋抵押担保的同意，

应当认定债务人不履行到期债务时，债权人对抵押房产享有优先受偿

权。

第六、关于保证人XXX，应当承担连带保证责任。

担保承诺书约定，若借款协议到期借款人不能全额偿还借款本

息，担保人愿意用名下财产、工资福利收入和其他收入代替借款人偿

还。该约定对应于担保法司法解释第三十二条第二款，保证合同约定

保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为

约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起2年。本案中，主债

务履行期届满之日为2014年4月26日，保证期间为2014年4月26

日至2016年4月25日，原告起诉日为2016年3月21日，除了通过

各种方式催告担保人替借款人还款外，原告于保证期间以诉讼的方式

向保证人诉求还款。况且，依据担保法司法解释第三十四条第二款的

规定，连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证

责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合

同的诉讼时效。故：本案中，保证人应当承担连带保证责任。

综上，本案被告应当为XXX与XXX，借款本金应当认定为30万

元，已经支付的利息不予退还，诉求中主张的利息应当获得法律支持，

原告对