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法务顾问面试题(某大型国企)试题集解析

面试问答题（共20题）

第一题

某大型国有企业在进行一项新的对外投资项目时，为了保证投资安全和合规性，决定聘用法务顾问。法务顾问在项目初期介入，发现该项目的目标公司（一家非上市公司）存在以下情况：

目标公司章程中规定，所有重大决策（如公司合并、分立、解散、对外担保、年度利润分配方案、增加或减少注册资本等）的表决，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。

在本次投资前的几个月内，目标公司未遵循章程规定，未经代表三分之二以上表决权股东的同意，擅自与另一家公司签订了金额巨大、期限较长的无担保关联方借款合同。

该借款合同已经实际履行，目标公司已向另一家公司支付了部分款项，并使用部分公司资产为其提供了贷款担保。该关联方为该国有企业的另一家子公司。

请分析上述情况对本次投资项目可能带来的法律风险，并提出初步的法律应对建议。

答案：

潜在法律风险分析：

违反公司章程的风险：目标公司未按章程规定程序（需三分之二以上表决权股东通过）作出决策，擅自签订巨额无担保关联方借款合同，构成对内部规章制度的违反。这可能导致该决策效力存在瑕疵甚至无效。

合同效力风险：虽然合同已履行部分，但仍存在被认定为无效或可撤销的风险。根据《中华人民共和国民法典》相关规定的情形（如违反法律、行政法规的强制性规定，或违背公序良俗），以及公司决议的内容违反法律、行政法规或公司章程，损害公司或股东利益的，相关股东可以请求确认股东会会议决议无效或可撤销。在此案例中，违反公司章程的规定是关键因素。

对外担保风险：为目标公司提供贷款担保的行为，若未按章程规定获得相应批准，该担保可能同样存在效力瑕疵。根据《中华人民共和国民法典》关于担保的规定，主合同无效或未生效，担保合同原则上也无效。这将直接影响该无担保借款合同的效力。

对目标公司偿债能力的影响：巨额借款加上贷款担保，无疑会加重目标公司的债务负担，显著增加其未来的偿债风险，影响公司的营运资金和整体财务健康，进而影响其净资产价值和未来的盈利能力，直接关系到本次投资的安全。

对国有企业合规管理的要求：作为大型国企，母公司及其子公司的关联交易需符合国资监管规定和公司内部管理制度。此次未按规决策的关联借款，可能引发国企合规性审查的风险，甚至受到上级监管部门的处罚或追责。

对投资者决策的影响：该历史遗留问题可能让潜在投资者（包括本次拟投资方）对目标公司的治理水平、风险控制能力产生疑虑，增加投资决策的不确定性，可能影响投资条件的谈判或最终投资决断。

初步法律应对建议：

全面核查与评估：

深入研究目标公司章程、股东协议、历史记录，确认其决策违规的具体情况。

评价新签订借款合同及担保合同的相对效力。分析是否有明确证据（如会议记录、股东证言等）证明三分之二以上表决权的股东的同意。

评估该合同及相关担保是否对公司、其他股东造成实质性损害，以及是否存在其他合同无效或可撤销的情形。

沟通与谈判：

尝试与目标公司现有股东（特别是持有录用权的股东，尤其是关联方股东）沟通，了解其立场，看是否存在通过协商方式解决该问题（如补偿、修改合同、解除担保等）的可能性。

针对本次投资项目，与投资方进行沟通，披露该风险，并阐释我方为化解风险所拟采取的措施，争取投资方理解，并在投资协议中加入相应的风险分配条款和保护措施。

寻求法律救济（视情况）：

如有充分证据证明决策违规且损害了公司利益，可根据《公司法》的规定，商请目标公司或持有足够股份的其他股东启动决议无效或可撤销的诉讼程序。但需评估诉讼成本、时间及不确定性。

如果评估认为担保合同效力存疑，可尝试与担保权人协商解除或变更担保，或者通过诉讼途径解决，但这通常较为复杂且成本较高。

务必注意在采取法律行动前，确保有充分的法律依据和摆脱自身潜在责任的考量。

在投资条款中明确约定：

在本次投资协议中，应明确该未批准的借款合同及担保对公司财务状况和本次投资安全构成的潜在风险。

约定风险化解的责任主体（是目标公司原股东还是要投资方承担部分风险，或由双方共同行动）。

要求目标公司在获得与原关联方签订借款合同及担保的相关批准文件（或证明该合同无效/被撤销的文件）之前，投资款项的支付条件（如作为有条件的支付，或要求提供替代性担保等）。

加强未来合规风控：一旦完成投资，需确保目标公司在内部治理和关联交易决策上严格遵守章程规定和相关法律法规，防范类似问题再次发生。

解析：

本题考察的是法务顾问在并购尽职调查中识别、分析和应对潜在法律风险的能力，尤其是在国有企业背景下的特殊考量（如合规性要求）。解答的关键在于：

风险识别的全面性：不仅要看到直接的合同和章程问题，还要延伸到对目标公司整体财务状况、治理结构以及母公司合规要求的潜在影响。

法律依据的准确性：引用《公司法》关于股东会决议的要求，以及《民法典》关于合同效