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国际私法重点考点复习笔记

一、绪论：国际私法的基本范畴

（一）国际私法的调整对象与调整方法

国际私法的调整对象是涉外民商事法律关系，即主体、客体、内容三要素中至少有一个或一个以上因素涉及外国的民商事法律关系。其核心特征在于“涉外性”与“私法性”。

调整方法主要有两种：

1.间接调整方法：通过冲突规范（ConflictRules）指引某一涉外民商事关系应适用何国法律，而非直接规定当事人权利义务。这是国际私法特有的、最主要的调整方法。

2.直接调整方法：通过国际统一实体规范（UnifiedSubstantiveRules）直接规定当事人的权利义务，从而避免法律冲突。多见于国际条约和国际惯例。

（二）国际私法的范围

关于国际私法的范围，理论界存在不同见解，但核心内容通常包括：

*外国人的民事法律地位规范

*冲突规范

*国际统一实体规范

*国际民商事诉讼程序规范

*国际商事仲裁程序规范

（三）国际私法的渊源

国际私法的渊源具有双重性，包括国内渊源和国际渊源。

1.国内渊源：国内立法（主要渊源，如《民法典》中涉外编及相关单行法）、国内判例（在普通法系国家尤为重要，大陆法系国家也有一定影响）、司法解释。

2.国际渊源：国际条约（重要渊源，包括统一冲突法条约、统一实体法条约、国际民事诉讼程序与仲裁程序条约）、国际惯例（需当事人选择适用或为国内法所认可）。

二、冲突规范与准据法

（一）冲突规范的概念、结构与类型

冲突规范是由国内法或国际条约规定的，指明某一涉外民商事法律关系应适用何种法律的规范。其特点在于间接性和指导性，本身并不直接规定当事人的权利义务。

结构上，冲突规范由范围（Scope，即冲突规范所要调整的民商事法律关系或所要解决的法律问题）和系属（DispositiveAuthority，即规定“范围”应适用的法律）两部分组成。系属中包含连结点（ConnectingPoint/PointofContact），即把特定的民商事法律关系与某国法律联系起来的纽带或标志（如国籍、住所、物之所在地、行为地等）。

冲突规范的主要类型：

1.单边冲突规范：直接规定某种涉外民商事关系只适用内国法或只适用外国法。

2.双边冲突规范：不直接规定适用内国法还是外国法，而是规定一个可推定的系属，再根据此系属结合具体案情确定应适用的法律。是最常用的类型。

3.重叠适用的冲突规范：规定某一涉外民商事关系必须同时适用两个或两个以上国家的法律。

4.选择适用的冲突规范：规定某一涉外民商事关系可在两个或两个以上国家的法律中选择其一适用。又可分为无条件选择适用的冲突规范和有条件选择适用的冲突规范。

（二）准据法的概念与确定

准据法（LexCausae）是指经冲突规范指引用来具体确定涉外民商事法律关系当事人权利义务的特定国家或地区的实体法。其特点是：必须经冲突规范指引；必须是实体法；必须是具体确定的某国法。

准据法确定过程中可能遇到的问题：

*区际法律冲突：当冲突规范指引某一多法域国家的法律时，如何确定具体适用该国哪一法域的法律。通常由法院地国的冲突规范或相关司法解释解决。

*时际法律冲突：指准据法所属国存在新旧法交替时，应适用何时的法律。

*人际法律冲突：指准据法所属国对不同种族、宗教、阶层的人适用不同法律时，应如何确定准据法。

三、适用冲突规范的制度

（一）识别（Characterization/Qualification）

识别是指依据一定的法律观念，对有关的事实构成作出“定性”或“分类”，将其归入一定的法律范畴，并对有关的冲突规范所使用的法律名词进行解释，从而确定应适用哪一冲突规范去援引准据法的认识过程。识别是适用冲突规范的首要步骤。

识别的依据，主要有法院地法说、准据法说、分析法学与比较法说、个案识别说等，法院地法说是目前各国实践中最主要的依据，但亦不排除在特定问题上考虑其他因素。

（二）反致（Renvoi）

广义的反致包括反致（狭义）、转致和间接反致。

1.反致（狭义）：法院地国冲突规范指引适用外国法，该外国法的冲突规范又指引适用法院地法，最终法院适用了法院地国的实体法。

2.转致（Transmission）：法院地国冲突规范指引适用甲国法，甲国冲突规范指引适用乙国法，最终法院适用了乙国实体法。

3.间接反致（IndirectRenvoi）：法院地国冲突规范指引适用甲国法，甲国冲突规范指引适用乙国法，乙国冲突规范又指引适用法院地法，最终法院适用了法院地国实体法。

反致制度的产生基于对外国法的“整体理解”（即包括其冲突法）和冲突规范的相互指引。各国对反致的态度不一，实践中多有限制地接受反致和转致。

（三）公共秩序保留（Reservationof