2025年论破产抵销权的限制 .pdfVIP

太上有立德，其次有立功，其次有立言，虽久不废，此谓不朽。——《左传》

论破产抵销权的限制

摘要：破产实现资源优化配置的重要方式。破产抵销权是破产程序中的一项重

要的权利，权利不是没有边界的，破产抵销权理应受到限制。而各国破产法对破

产抵销权的规定有差异，理论界与实务界均未形成统一的观点，司法实务中没有

具体的行使规则。破产抵销抵销权与民法抵销权不同，不能机械地适用民法抵销

权的规定。为了体现破产抵销权的独特性，规范破产实务中对破产抵销权混乱的

解释，对破产能抵销权加以限制显得尤为必要。通过比较分析外国和我国台湾地

区对破产抵销权的规定，破产抵销权应受到法律规定的限制和其他实务中诸如出

资义务的限制、受债权强制效力的限制、受诚实信用原则的限制。

关键词：破产抵销权；性质；破产抵销权的行使；破产抵销权的限制

一、引言

公司破产是一种极为正常的市场化方式，能够实现社会资源在企业间的配置。破产抵销

是指存在破产程序之前，债权人与债务人的债权债务之间的相互抵销，这种抵销是归属于债

权人的权利。破产法中的抵销权在制度功能和价值取向上与民法不同。简言之，民法上的抵

销权在于消灭当事人之间的债务，而破产法上的抵销在一定程度上是为了担保债务人对债权

人的债权，同时破产领域的抵销是民法领域其他的在一定程度上扩张的结果，正因如此，所

以在各国立法中都对破产抵销权进行了限制。

我国破产法对破产抵销权的规定，有受法律规定的限制、特殊限制，诸如受诚实信用原

则的限制，抵销权具体的行使规则等方面成为热议的焦点1。例如：破产抵销权的行使时间

未形成主流意见，就有观点认为，破产抵销权的行使，不能在破产财产已经分配好以后才行

使，因为整个破产清算程基本上已经结束，其他债权人也取得了债权额，如果在财产分配结

束后行使，可能会引起重新分配，这样就会导致司法资源的浪费，也不利于破产人投入最新

的商事交易活动中；另外破产抵销权也不能在破产申请未受理之前行使，此时破产程序还没

有开始，又何谈破产抵销权。2。由于我国破产法的规定并不是很全面具体，在司法实践中

不免有混乱现象。

正是由于破产抵销权在现代企业破产实务中有重要的作用，和任何权利的行使都要受到

一定的限制，更应该明确破产抵销权的限制范围。这种限制更好地体现了作为一般法的民法

与作为特别法的破产抵销权之间的区别，明确破产抵销权的价值导向，同时也能够使法律规

定更好地指导司法实践，提高法的操作性。

本文通过三个方面研究来研究破产抵销。第一章引言部分，在揭示破产抵销权概念和学

者们对破产抵销权的研究的基础上是为了揭示对破产抵销权限制的可能性。第二章节，破产

抵销权的行使，这些行使条件是通过对现行法律的理解和结合民法抵销权的特点总结出来的，

以此为落脚点和关注点是为了进一步论述对破产抵销权进行限制的当然性。第三章节，即破

产抵销权究竟该如何限制，在研究其他国家立法的经验上，并结合实践中法律操作遇到的难

题，提出了如何限制的建议。

二、破产抵销权的行使

（一）破产抵销权行使的要件

1.破产抵销权的行使主体

为天地立心，为生民立命，为往圣继绝学，为万世开太平。——张载

我国《企业破产法》对破产抵销权的行使主体有明确规定，破产抵销权的行使主体只能

是破产债权人，也就是抵销人。破产债务的责任财产全部由管理人处分，管理人既是为了保

障责任人财产不至于减少，在这个管理过程中，可以要求债务人的债务人清偿债务。如果行

使破产抵销权不会导致债务人责任财产减少，法律也无需做出限制。所以当债务人对外负担

债务时，是否同意行使破产抵销权，是由财产管理人确定的，而非债务人自己决定，这也是

财产管理人存在的必要性和合理性。3