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志不强者智不达,言不信者行不果。——墨翟
担保合同的形式有哪些
合同担保的形式包括约定担保、法定担保、本担保和反担保、典
型担保和非典型担保,当事人不得通过约定排除其适用的法定担保,
实际采用何种反担保方式,取决于债务人和原担保人之间的约定。
合同担保的形式有哪些
一、约定担保
约定担保,又称为意定担保,是指依照当事人的意思表示,以合
同的方式设立并发生效力的担保方式。约定担保,除法律对其成立要
件和内容另有规定外,完全依照当事人的意思而设立。在我国现行担
保法制下,抵押、质押、保证、所有权保留等均属于约定担保方式。
二、法定担保
法定担保,是指依照法律的规定而直接成立并发生效力的担保方
式。法定担保可分为两种情形:一是当事人不得通过约定排除其适用的
法定担保,如优先权、法定抵押权等担保方式;二是当事人可通过约定
排除其适用的法定担保,如留置权这种担保方式。
三、本担保和反担保
根据担保设立的目的不同,合同的担保可以分为本担保和反担保。
1.本担保
本担保,是指保障主债权的实现而设立的担保。本担保只有在具
有反担保现象时才有区分意义,我国《担保法》第4条第1款规定:
第三人为债务人向债权人提供提担保时,可以要求债务人提供反担保
士不可以不弘毅,任重而道远。仁以为己任,不亦重乎?死而后已,不亦远乎?——《论语》
。《物权法》第171条第2款规定:第三人为债务人向债权人提供担
保的,可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法和其他法律的规
定。可见,我国现行担保法律已经认可了反担保,只要当事人设立了
反担保,则原担保即为本担保。
2.反担保
所谓反担保,是为担保之债而设立的担保。在商业贸易中,特别
是一些大型贸易项目中,由于风险大,担保责任也大,即担保人承担
财产责任的可能性很大,这样就很难有人愿意为之进行担保。没有担
保,主合同的履行就更没有保障。在这种情况下,为了换取担保人的
担保,就要为之解除可能承担担保责任的后顾之忧,而以该担保责任
为担保对象设立担保是最为理想的办法,这种为担保之债而设立的担
保,就是反担保。关于反担保方式,不能认为《担保法》规定的五种
担保方式均可作反担保方式。在实践中运用较多的反担保形式是保证、
抵押权,然后是质权。至于实际采用何种反担保方式,取决于债务人
和原担保人之间的约定。
四、典型担保和非典型担保
根据法律上规定的适用和类型化的程度,合同的担保方式可以划
分为典型担保和非典型担保。
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