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挂靠经营协议

一、挂靠经营的本质与协议定位

挂靠经营的本质，在于“借名”与“独立经营”的结合。挂靠方通常具备实际的经营能力、资金和项目资源，但可能缺乏某种特定资质或许可；被挂靠方则拥有相应的资质、品牌或渠道优势，但自身可能不直接参与具体经营。《挂靠经营协议》便是确立这种特殊合作关系的法律文件，其核心目的在于明确双方在合作期间的权利边界、责任划分及利益分配。

需要强调的是，尽管挂靠经营在实践中普遍存在，但其法律效力在某些特定领域（如建筑工程、交通运输等）可能受到法律法规的严格限制或否定性评价。因此，在签订协议前，双方务必对相关行业规定进行充分调研，评估合作模式的合规性基础。

二、挂靠经营协议的核心要素

一份完善的挂靠经营协议，应至少包含以下核心要素，以确保合作的清晰、稳定与可预期：

（一）主体信息与合作背景

协议开篇应明确双方当事人的基本信息，包括名称、住所、法定代表人/负责人等，并简述合作的背景、目的及必要性。此部分看似简单，实则是确认合同当事人身份、确保诉讼主体适格的基础。

（二）挂靠经营的范围与方式

此条款是协议的骨架，需清晰界定：

1.挂靠经营的具体业务范围：明确挂靠方可以被挂靠方名义开展的经营活动类型、项目领域，避免超出授权范围导致的风险。

2.名义使用的限制：被挂靠方的名称、商号、商标、资质证书等具体哪些资源可以使用，使用的地域范围、期限限制等。

3.经营管理模式：强调挂靠方在实际经营中的自主性，包括人员招聘、业务决策、财务管理（在协议框架内）等，同时明确被挂靠方对关键环节的监督权限和方式。

（三）法律责任与风险承担

这是挂靠经营协议中最为核心和敏感的部分，直接关系到双方的根本利益。

1.对外责任承担：原则上，以被挂靠方名义对外产生的债权债务、合同责任、侵权责任等，应由挂靠方实际承担。但基于合同相对性和公示原则，被挂靠方可能需首先对外承担责任。因此，协议中必须明确约定，被挂靠方对外承担责任后，有权向挂靠方进行全额追偿，并可约定相应的担保措施。

2.对内风险划分：对于经营过程中产生的盈亏、税费、劳动用工风险、安全事故责任等，应明确由挂靠方自行承担。被挂靠方仅就其提供的资质、名义等资源收取固定费用，不参与实际利润分配（除非另有约定且合规），也不承担经营亏损。

3.禁止性行为：明确约定挂靠方不得从事的行为，如非法经营、恶意拖欠款项、以被挂靠方名义对外提供担保或借款、泄露商业秘密等，以及违反这些禁止性条款的违约责任。

（四）费用与支付

1.挂靠费用的计算标准：可以是固定金额、按营业收入的一定比例，或是结合项目情况的其他约定方式。计费基础和周期需明确。

2.支付方式与期限：约定费用支付的具体时间、账户信息及逾期支付的违约责任。

3.其他费用：如被挂靠方为配合挂靠经营产生的合理费用（如资质维护、文件审核等），是否由挂靠方承担，如何承担。

（五）财务与税务管理

此环节极易产生纠纷，需特别细致：

1.账户管理：是否开立共管账户，或挂靠方在被挂靠方监督下使用特定账户进行收付款。明确资金流转的路径和审批权限。

2.发票管理：约定发票的开具流程、责任方，以及因发票问题产生的税务风险由谁承担。强调挂靠方需提供合法合规的成本、费用凭证。

3.税务承担：明确各项税费的实际承担主体为挂靠方，并约定被挂靠方的代扣代缴义务（如有）及手续费。

（六）知识产权与商业秘密

明确在挂靠经营期间产生的知识产权（如技术成果、客户信息等）的归属。同时，双方均负有保护对方商业秘密的义务，此义务在协议终止后仍应有效。

（七）协议期限与终止

1.协议有效期：明确起始和终止日期。

2.终止情形：包括到期终止、双方协商一致终止、一方违约导致的单方解除权、因不可抗力或政策变化导致协议目的无法实现等。

3.终止后的清算与交接：协议终止后，债权债务的清理、业务的交接、资料的返还、名义的涤除等善后事宜的处理流程和责任。

（八）违约责任

针对双方可能出现的违约行为（如挂靠方超范围经营、拖欠费用、损害被挂靠方声誉；被挂靠方无故阻挠经营、滥用监督权等），约定具体的违约责任承担方式，如违约金、赔偿损失、合同解除权等。违约金的设定应具有一定的合理性和惩罚性。

（九）争议解决方式

约定双方在履行协议过程中发生争议时的解决途径，是选择诉讼还是仲裁。如选择诉讼，应明确管辖法院；如选择仲裁，应明确仲裁机构。

（十）其他约定

如协议的生效条件、变更与解除、通知与送达、保密条款、法律适用等通用但重要的补充条款。

三、签订与履行挂靠经营协议的风险提示与实务要点

1.审慎选择合作对象：被挂靠方应对挂靠方的资信状况、经营能力、履约记录进行充分尽职调查；挂靠方也应考察被挂靠方资质的真实性、稳定性及商业信誉。

2.确保资质的合法有效与持续：被挂靠