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司法考试《卷四》综合模拟试题及答案(3)
【案例一】?【案情】被告人甲、乙共同将被害人丙杀害。一审程序中,在公诉人对被告人甲、乙同时进展讯问后,经审判长许可丙的爸爸丁以附带民事诉讼原告的身份,就犯罪及财产损失事实向甲、乙发问。丙所居住社区的物业治理人员戊旁听了案件审理,并应控方规定就丙的被害情况向法庭作证,先后回复了辩护人、公诉人及审判长的发问。庭审中合议庭对戊的证言及其余证据发现疑问,遂宣告休庭,就被害人死亡时间及缘由进一步调查核算。法庭调查中,公诉人发现被告人乙还有漏掉的犯罪事实,当庭提出规定撤回起诉,法庭审查后作出批准撤回起诉的打算。重新起诉后,甲、乙分别被判处死刑并赔偿原告损失10万元。宣判后乙提出上诉,二审法院仅就乙的犯罪局部进展了审查,认为原判决认定事实和适使用方法律对的、量刑适当,维持了原判,并上报人民法院核准。?【问题】?请指出以上案例中在程序方面的不妥之处,并简明分析缘由。
【答案】?1、公诉人对被告人甲、乙同时讯问违反了分别进展讯问的原则。?2、附带民事诉讼原告不能就关于犯罪事实向被告人发问。?3、戊作为证人不能旁听案件的审理。?4、戊作为控方证人,控辩双方向其发问的挨次错误,应领先由规定传唤的一方进展发问。?5、公诉人在庭审中发既有漏罪的只能追加起诉,不能撤回起诉。变更、追加、撤回起诉应该报经检察长或检察委员会打算,并以书面方式向人民法院提出,公诉人不能当庭迳行打算。
6、法院对检察机关撤回起诉的规定应以裁定而不能以打算的方式作出。?7、审理局部被告人上诉的案件,应该对全案进展审查,包含甲、乙罪刑及附带民事诉讼局部的审查。
【案例二】
【案情】2月10曰,甲公司与乙公司订立一份购置1000台A型微波炉的协议,约定由乙公司3月10曰前办理托运手续,货到付款。?乙公司如期办理了托运手续,但装货时多装了50台B型微波炉。
甲公司于3月13曰与丙公司订立协议,将处在运送途中的前述协议项下的1000台A型微波炉转卖給丙公司,约定货品质量检验期为货到后10天内。
3月15曰,上述货品在运送途中突遇山洪暴发,致使100台A型微波炉受损报废。?3月20曰货到丙公司。4月15曰丙公司以局部货品质量不符合约定为由拒付货款,并规定退货。
用户张三从丙公司处购置了一台B型微波炉,在正常使用过程中微波炉发生爆炸,致张三右臂受伤,花去医药费1200元。?【问题】
1.如乙公司在办理完托运手续后即央求甲公司付款,甲公司应否付款?为什么?
2.乙公司办理完托运手续后,货品的全部权归谁?为什么??3.对因山洪暴发报废的100台微波炉,应该由谁担当风险损失?为什么??4.对于乙公司多装的50台B型微波炉,应该如何解决?为什么?
5.丙公司能否拒付货款和规定退货?为什么?
6.张三可向谁提出损害赔偿央求?为什么?
【答案】?1.不应该。因为协议约定货到付款,而事实上货未到,或甲公司享受先(后)履行抗辩权。
2.属于甲公司。因为交付已经完成。?3.由丙公司担当。因为出卖人出卖交由承运人运送的在途标的物的意外灭失风险自协议成立时由买受人担当。?4.乙公司有权央求丙公司返还。因为属于不妥得利。?5.无权拒绝付款和规定退货。因为协议约定了质量检验期间,丙公司在此期间未提出异议,视为质量符合规定。
6.张三可向丙公司索赔,也可向乙公司索赔。因为对因产品缺陷导致的人身损害,受害人有权向其制造者或销售者索赔。
【案例三】
【案情】甲与乙分别出资60万元和240万元共同设立新雨开发有限公司(下称新雨公司),由乙任执行董事并负责公司经营治理,甲任监事。乙同时为其个人投资的东风有限责任公司(下称东风公司)的总经理,该公司欠白云公司货款50万元未还。乙与白云公司达成协议约定:若3个月后仍不能还款,乙将其在新雨公司的股权转让20%給白云公司,并表达愿就此设质。届期,东风公司未还款,白云公司央求乙履行协议,乙以“此事还未与股东甲商议“为由搪塞,白云公司遂拟经过诉讼来解决问题。?东风公司需要租用仓库,乙擅自打算将新雨公司的一处房屋以低廉的价格出租給东风公司。?乙的好友丙因向某银行借款需要担保,找到乙。乙以新雨公司的名义向该银行出具了一份保函,承诺若到期丙不能还款则由新雨公司负责清偿,该银行承受了保函且未提出异议。?甲知悉上述情况后,向乙建议召开一次股东会以解决问题,乙以业务太忙为由迟迟未批准开会。?公司成立三年,一次红利也未分过,现在亏损严峻。甲向乙提出解散公司,但乙不批准。甲打算转让股权,退出公司,但一时未找到受让人。?【问题】?1.白云公司如想经过诉讼解决与东风公司之间的纠纷,应如何提出诉讼央求?
2.白
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