招标师《招标采购法律法规与政策》重点预习.docxVIP

9．2《协议法》

协议的订立与效力

(３）协议的效力

3）无效协议

无效协议,指协议即使已经成立,但因其严重欠缺生效要件而不产生协议法律效力的协议。

无效协议的重要类型如下：

(一)一方以欺诈、胁迫的伎俩订立协议,损害国家利益

并非全部经过欺诈、胁迫的伎俩订立的协议都是无效协议,只有协议损害了国家利益才能导致协议无效。没有损害国家利益的协议是可撤消协议。

(二)恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的协议

恶意串通的协议是指当事人同谋,共同订立某种协议，导致国家、集体或者第三人利益损害的协议。这

(三）以合法形式掩盖非法目标

以合法形式掩盖非法目标指，当事人实施的行为在形式上是合法的，但在内容上或者目标上是非法的。须注意的是：以合法形式掩盖非法目标的协议并不规定导致损害后果，即不论导致损害是否，只要符合上述特征，即可构成。

(四）损害社会公共利益

将损害社会公共利益的协议规定为无效协议，运用“社会公共利益”概念定义的弹性,有利于填补现行法律、行政法规规定的缺失。

（五）违反法律、行政法规的强制性规定

4）可撤消协议

可撤消协议，是指协议当事人订立的协议欠缺生效条件时,一方当事人可以依照自已的意思，祈求人民法院或仲裁机构作出裁定，从而使协议的内容变更或者使协议的效力归于消灭的协议。

“有以下情形之一的，撤消权消灭:

１．具备撤消权的当事人自知道或者应该知道撤消事由之曰起一年内没有行使撤消权；

2．具备撤消权的当事人知道撤消事由后明确表达或者以自已的行为放弃撤消权。”

注意:可变更、可撤消协议与无效协议的区别

（一）因素不一样

无效协议是非法协议。导致协议无效的因素不仅在于损害当事人的权益，还在于损害国家、社会和别人的利益。

可变更、可撤消协议即使也具备违法性,但重要涉及当事人之间的利益。导致协议可撤消的因素在于意思表达有瑕疵。

当协议同时具备无效事由和撤消事由时，该协议按无效协议解决,不然就是放纵当事人的违法行为。

(二）因素与成果的关系不一样

无效协议的因素和成果是一个必定的关系。对于无效协议，因素的存在必定导致协议的无效。

可变更、可撤消协议的因素与成果之间是一个或然的关系。对于可变更、可撤消协议,因素的存在并无须定导致协议的变更或撤消。其成果取决于当事人是否行使撤消权。

(三)确认协议效力的机关不一样

确认协议无效的机关不仅包含人民法院和仲裁机构，国家关于市场管理机关也有权依法确认协议无效。例如，依照《招标投标法》，对恶意串通中标的,国家关于市场管理机关也有权依法确认中标无效，也即确认协议无效。

确认协议的变更或撤消的机关只有人民法院和仲裁机构。

３)效力待定协议

效力待订协议是指协议订立后还未生效，须权利人追认才能生效的协议。

效力待定协议在订立时是无效的,只有经过追认才转化为有效协议，未经追认，就永远处在无效状态。

效力待定协议的类型

（一）限制民事行为能力人依法不能独立订立的协议

(二）无权代理人以被代理人名义订立的协议

(三）越权订立的协议

（四）无处罚权人订立的协议

“当事人对协议的效力可以约定附条件。附生效条件的协议，自条件成就时生效。附解除条件的协议,自条件成就时失效。”

“当事人对协议的效力可以约定附期限。附生效期限的协议，自期限届至时生效。附终结期限的协议，自期限届满时失效。”

４)协议成立与协议生效的区别

协议成立是指当事人完成了订立协议过程s，并就协议内容协商一致。协议成立不一样于协议生效。协议生效是法律认可协议效力,强调协议内容合法性。所以，协议成立体现了当事人的意志，而协议生效体现国家意志。协议生效指协议具备生效条件而产sｓ生法律效力。所谓产生法律效力指协议对当事人各方产生法律拘束力，即当事人的协议权利受法律保护,当事人的协议义务具备法律上的强制性。

例：1协议的成立意味着(B）。

A．协议具备法律效力B．当事人对协议内容达成一致

Ｃ．协议符合法律规定Ｄ．协议受到法律保护

协议的履行、变更和转让

(１)协议的履行

1）全方面履行原则

2）协作履行原则

3)经济合理原则

(２)协议的变更和转让

协议的变更有广义与狭义的辨别。

狭义的变更是指协议内容的某些变化，是在主体不变的前提下，在协议没有履行或没有完全履行前，因为一定的因素，由当事人对协议约定的权利义务进行局部调整。这种调整,通常体现为对协议某些条款的修改或补充。

广义的协议变更是指除包含协议内容的变更外，还包含协议主体的变更。即由新的主体取代原协议的某一主体。这实质上是协议的转让。

1)协议的变更

协议内容变更可能涉及协议标的变更、数量、质量、价款或者酬金、期限、地点、计价方式等等。建设工程施工承包领域的设计变更即为涉及协议内容的变更。

２）协议的权利转让

指在不