民事诉讼法读书笔记(张卫平教授).pdfVIP

民事诉讼法笔记（王亚新）

★要求：掌握现行民事诉讼法的主要规定，法规的体系框架、基本概念

★主要参考书目：《对抗与判定》（第六章、第三章、第十章，有关证明、起诉和诉权、执行

程序）《社会变革中的民事诉讼》（我国为何强调审理过程中的口头、直接、公开原则？；强

制执行与说服教育）

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第一部分概述

●民事诉讼概述

一，民事纠纷

是指涉及民事权利义务的社会冲突或争议

二，民事诉讼

1，概念：是指民事争议的当事人向人民法院提出诉讼请求，人民法院在双方当事人和其他

诉讼参与人的参加下，依法审理和裁判民事争议的程序和制度。

2，特征：

（1）中立性：

法院作为国家的司法机关在民事诉讼中处于中立的地位，以保证裁判的实体公正和形式公

正。法院的中立地位不同于调解和仲裁，一方面，对法院对民事诉讼程序有进行控制的权利；

另一方面，法院不能在当事人的起诉符合法律规定的情况下，拒绝对民事案件进行审理和裁

判。

（2）强制性：

民事诉讼依靠国家强制力来解决民事纠纷。这体现在：被告不能拒绝法院的审判，不到庭的

法院可以强制其到庭，不能强制到庭的，法院可以缺席审判，即被告应诉的强制性；法院作

出的决定、裁定和判决，当事人必须服从，履行裁判所确定的义务，不主动履行的，法院可

以在当事人的申请下，强制执行。

（3）诉讼对象：

从诉讼对象来看，民事诉讼解决的争议是有关民事权利义务的争议。法院在解决民事争议时，

必须适用实体法的规定，如果没有实体法的规定，便无根据可以适用。

（4）严格性：

民事诉讼是依照一定的法律规范，严格按照预定的程序和方式进行的。相比之下，民事调解

和仲裁在程序和方式的严格性上就不如民事诉讼。

三，民事诉讼与其他相关制度

1，人民调解制度

特点如下：

（1）主体：主持调解的主体是作为群众自治性组织的人民调解委员会，而不是司法机关。

因此，在调解的过程中，不能运用任何强制手段；

（2）范围：人民调解纠纷的范围只限于民间纠纷，因此范围比民事诉讼要狭小的多，公民

与法人、法人与法人之间的民事纠纷就不能适用人民调解；

（3）无强制力：人民调解所达成的调解协议不具有强制执行的效力，调解协议的执行只有

靠当事人的自觉性。如果当事人不主动履行协议，任何人都不能强制其履行。

2，仲裁制度

仲裁，是指根据当事人之间达成的协议，由中立的第三人对双方之间的争议作出裁决的一种

制度。特点如下：

（1）自主选择性：主要体现在两个方面：一是仲裁必须以当事人双方的协议为前提，没有

双方的协议就不能适用仲裁程序；二是当事人可以自主选择仲裁机构和仲裁员。

（2）程序简便性：仲裁程序与民事诉讼程序相比要简便和灵活的多。在程序结构上，仲裁

实行一裁终局，即经过一次裁决后，该裁决即为终局裁决，当事人对裁决不服的不能再申请

裁决。这一点不同于民事诉讼的两审终审制。

（3）不公开制度：仲裁实行不公开制度，只有当事人双方协议公开的，才予以公开。民事

诉讼则与此不同，原则上实行公开审理，只有属于法律规定的几种情况才不公开审理。

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3，比较：民事诉讼与调解、仲裁

（1）相同点：司法机关，调解人、仲裁人都处于中立的地位。

（2）区别：

①强制性与合意性，民事诉讼依靠国家强制力来解决民事纠纷，调解协议不具有强制力，只

靠自主性；

②诉讼是依法审判，调解与仲裁可以是互让、妥协的；

③法院作为审判机关，对民事诉讼程序有进行控制的权利，这一点不同于调解与仲裁；

④程序和方式的严格性不同：民事调解与仲裁不如民事诉讼，仲裁程序简便而灵活，采用一

裁终局；

⑤主体机关不同：主持调解的主体是作为群众自治性组织的人民调解委员会，仲裁机关，司

法机关；

⑥范围主体不同：民事诉讼的范围广泛得多，除了公民与公民还包括公民与法人、法人之间

的民事诉讼；

⑦自主性不同：仲裁中当事人可以自己选择仲裁机关和仲裁员，民事诉讼不能通过协议改变

管辖法院（合同案件除外）；

⑧公开制度不同：仲裁实行不公开制度，只有当事人双方协议公开的，才予以公开；民事诉

讼原则上实行公开审理；

⑨此外还有制度的区别与理论模型的区别。

四，民事诉讼基本模式的两种主要类型--当事人主义与职权主义

（一）当事人主义诉讼模式

1，民事诉讼程序（包括民事诉讼中各种附带程序和子程序，例如财产保全