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著作权法案例评析

詹某诉杜某侵犯著作权案[1]

作者：中国人民大学法学院副教授郭禾

原告：詹某

被告：杜某

案由：侵犯署名权

[案情介绍]

杜某为农贸市场承建牌坊，请詹某按其提供的蓝本在牌坊上绘制包括以八仙

过海、桃园结义、千里走单骑为主题的彩绘图以及一幅风景画作为牌坊的主体图。

主体图绘制完成后，杜某擅自在八仙过海图上署名，标明杜某为彩绘制作人，

并经当地电视台作了报道造成一定影响。詹某因此以杜某侵犯其著作权为由诉至

法院。

[处理]

一审法院判决责令杜某将牌坊八仙过海主题图上标明杜某为彩绘制作人

的字样除去，并赔偿詹某损失1000元。杜某不服，提出上诉。二审法院判决，

詹某虽然对受杜某之托临摹他人的八仙过海图没有著作权，但杜某擅自在他人

制作的的绘画上署名构成侵权，应消除影响，赔偿损失。故维持原判。

[法理分析]

本案的关键就在于对临摹行为的态度。依照现行《著作权法》第52条，临

摹属于复制行为的一种。但现实中有学者认为临摹中包含着创作行为。有人将临

摹划分为两种，即复制型临摹和制作型临摹。对于复制型临摹品，临摹人不

享有著作权；而对于具有创作意义的制作，体现临摹人的艺术表现九远非简

单的复制，是临摹人依其创作技能和技巧制成的新作品，临摹人应当享有相对独

立的著作权[2]。

但仔细琢磨便会发现，这一结论赖以推理的小前提难以成立。很显然，推出

这一结论的大前提应为，因创作行为而产生的智力成果有著作权。这里的智力成

果显然应当具备著作权法意义的可复制性，否则便不属著作权法所调整的范围。

此大前提无可非议。其小前提为，制作型临摹体现临摹人的艺术表现力、

具有创作意义，属于创作行为。由此得出，制作型临摹所产生的临摹品为

新作品，临摹人应当享有相对独立的著作权。在这一三段论式的逻辑推理中，

其小前提成立与否值得研究。

何谓临摹？临，谓以纸在古帖旁，观其形势而学之，若临渊之临，故谓

之临。摹，谓以薄纸覆古帖上，随其细大而拓之，若摹画之摹，故谓摹。[3]

宋代张世南在《游宦记闻》中写道：临谓置纸在旁，观其大小、浓淡。形势而

学之。若临渊之临。摹谓以薄纸覆上，随其曲折婉转用笔曰摹。[4]《汉语大词

典》是这样界定临摹一词的：照着书画原样摹写[5]。《中文大辞典》是这样

解释临摹的：俗谓照古帖学书日临摹[6]。由此可见，在临摹过程中，临摹者

主观上是在尽最大努力、尽可能地追求与原作一模一样。在这样的主观目的下，

哪里会有临摹者自己的思想或情感被表现在临摹品中？既然没有临摹者自己的

思想或情感被表现，又怎么谈得上创作？既不是创作又何以对临摹品享有著作

权，哪怕是相对独立的著作权？

从语言学上对临摹的解释可以看出，临摹就是著作权法意义上的一种复制方

式。在美术界，人们又是怎样认识临摹的呢？《中国大百科全书·美术卷》中关

于临摹的解释中的一段文字：临摹（Copy），按照原作仿制书法和绘画作品。……

广义的临摹，所仿制的不一定是原作，也可能是碑、帖等。临摹的目的有：1．学

习技法，侧重于临摹的过程；2．为保存、修复、展览、出售而制作复制品，侧

重于临摹的结果。因此临摹品是有商品的性质。它流传于世又产生了伪作和赝作

等复杂问题……[7]由此可见，临摹一词无论在日常用语中，还是在美术专业术

语中，都没有创作或独创的含义。因而临摹是不可能产生新作品的，临摹人也就

不可能在任何意义上对其所临摹的作品享有著作权。因此前述推理的小前提是难

以成立的。

也许有人会说，临摹是需要相当的技艺或技巧的，并非所有人都能完成。而

掌握和运用这样的技艺或技巧是需要耗费相当的时间以及智力和体力。的确如

此，临摹确是一项需要相当技艺或技巧的智力劳动，但并非所有的智力劳动都会

导致新作品诞生。事实上，复制任何一种作品都需要一定的技艺或技巧。比如，

某人在欣赏他人创作的音乐作品时，将该作品的旋律记录下来，这一行为显然是

复制行为。但这并非任何人都能做到，因为这要求记谱者具有相当的音乐修养。

具体地讲，记谱者既需要熟练地掌握音乐知识，还需要有准确的听觉和良好的记

忆。而后者更需要长期、艰苦的训练才能练就。其实复制任何一种作品，都必须

掌握有关制作相关作品的有关技能。即使有人要将他人的文字作品抄一遍，也必

须首先学会识字和写字，而学会大量的文字也并非一日之功所能及。相信谁也不

会因为学习语文需要有大量付出，而将抄录行为认为是创作。故而，并非所有需

要