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非法转包与违法分包将会面临的处罚

违法分包

根据《建设工程质量管理条例》第七十八条的规定：违法分包，是指下列行为：

总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位的；

建设工程总承包合同中未有约定，又未经建设单位认可，承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的；

施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的；

分包单位将其承包的建设工程再分包的。

看了上面的几点，有一个具体的案例是现实中曾经遇到过的。那就是如果分包人在承包时并不具备相应资质条件，而在履行分包合同过程中又取得了资质条件，此时能否认定为违法分包？

根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第5条的规定，承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程合同，在建设工程竣工前取得相应资质等级，当事人要求按照无效合同处理的，不予支持。由此可以推断，总包将部分建设工程发包给不具备相应资质条件的分包人，如果分包人在工程竣工前取得相应资质等级的，将不以违法分包论。

在招投标活动中，根据我国现行《招标投标法》规定，中标人不得向他人转让中标项目，也不得将中标项目肢解后分别向他人转让。中标人按照合同约定或者经招标人同意，可以将中标项目的部分非主体、非关键性工作分包给他人完成。接受分包的人应当具备相应的资格条件，并不得再次分包。中标人应当就分包项目向招标人负